劳动合同常焦点问题分析.doc

劳动合同常见焦点问题分析 笔者曾接受客户的委托，就劳动合同订立、实施过程中经常出现的焦点问题进行分析、修改和解释，经过结合多家客户的实际情况的调研，对如下劳动市场上经常出现混淆、谬误的约定出具法律分析。1. 关于试用期期限的分析意见客户在公司的劳动合同中规定，“固定劳动期限为一年，试用期为前三个月。”(1) 《劳动合同法》相关规定a.试用期期限：根据《劳动合同法》，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。b.试用期次数：根据《劳动合同法》，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。c.试用期工资：根据《劳动合同法》，试用期工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80％，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。d.法律责任：用人单位违反《劳动合同法》规定与劳动者约定试用期的，除将被责令改正外，如违法约定的试用期已经履行的，用人单位还应当以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。(2) 分析意见《劳动合同法》对试用期的期限、次数以及工资均作了明确的规定。客户在劳动合同第2.1条中约定的固定劳动期限为一年，试用期为前三个月。根据《劳动合同法》，客户规定的三个月试用期显然与“劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月”的规定不符，这将有可能导致客户面临向劳动者支付赔偿金的法律风险。因此，我们建议客户对该条的试用期期限进行重新规定。若合同期限仍为一年，则试用期不得超过二个月。2. 关于试用期解除合同的分析意见客户在公司的劳动合同中规定，“试用期双方可以终止本合同，无需提前通知对方。”(1) 《劳动合同法》相关规定《劳动合同法》第二十一条规定：在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。《劳动合同法》第三十七条规定：劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同。(2) 分析意见客户在劳动合同第2.2条中约定，试用期双方可以终止本合同，无需提前通知对方。根据《劳动合同法》，劳动者在试用期内解除劳动合同，需提前三日通知用人单位；而用人单位则不得在试用期内随意解除劳动合同。用人单位即使是按《劳动合同法》的规定在试用期内解除劳动合同的，也需向劳动者说明理由。因此，我们建议客户对该条进行重新规定。尽管《劳动合同法》对用人单位在根据法律规定解除劳动合同时向劳动者说明理由及劳动者解除劳动合同时提前三日通知用人单位的形式并无任何特殊规定，我们建议客户在劳动合同中约定以书面形式为佳。3. 关于调整工作岗位的分析意见客户在公司的劳动合同中规定，“乙方应服从甲方根据其经营需要，乙方工作能力及其表现而安排或者调动的工作岗位。”“甲方可以根据乙方工作岗位的变更而相应地提高或降低乙方的报酬待遇，乙方应服从甲方的决定。”(1) 《劳动合同法》相关规定《劳动合同法》第三十条规定：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。(2) 分析意见客户在劳动合同第1.3条约定，乙方应服从甲方根据其经营需要，乙方工作能力及其表现而安排或者调动的工作岗位。同时，客户在劳动合同第5.4条中约定：甲方可以根据乙方工作岗位的变更而相应地提高或降低乙