2016第六章代理制度.pptVIP

民事代理制度 主讲：迟姗 青岛理工大学 人文与社会科学学院法学教学部 第一节 代理制度概述 一、代理的概念和特征代理是指代理人在代理权限内，以被代理人 的名义实施民事法律行为，其法律效果直接由被 代理人承受的一种法律制度。代理的特征： （一）代理人以被代理人名义实施； （二）代理人在代理权限内实施民事行为； （三）代理的行为具有法律意义; （四）代理的后果由被代理人承担 二、代理的适用范围 （一）可以适用的： 民事法律行为 申请行为，即请求国家有关部门授予某种资格或特许权的行为； 申报行为，即向国家有关部门履行法定的告知义务和给付义务的行为； 诉讼行为，即在民事诉讼、行政诉讼和刑事附带民事诉讼中，作为原告、被告或第三人的诉讼代理人参加诉讼。 2、代理不适用于下列行为： （1）违法行为。 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人承担连带责任。 （2）事实行为，如代为劳动等履行债务的行为。（3）具有人身属性而法律不允许代理的行为。 （4）当事人约定不得代理的行为。 案例分析 著名画家甲所作的画每幅价值上千元。1995年5月18日， 某画店请求其作画，双方约定甲在半年内为画店作5幅画， 纸张、笔墨由画店提供，作画规格以画店提供的7尺宣纸为 准。画店给付定金9000元，交画后付款，次日，画店将笔墨 纸张送于甲处。 事隔不久，国外一名牌画院盛情邀请甲前去讲学。机会 千载难逢，甲急于办理出国手续，一直无暇为画店作画。 1995年10月15日，甲出国前，将印章、纸墨留给自己的 得意弟子乙，让其代为作画5幅，并盖上他的印章，于年内 送至画店。乙按甲的吩咐作画5幅，并于12月底送到画店， 画店支付了价款8000元。画店请人鉴定，发现画是赝品，无论从哪一方 面，都与甲的作品有很大差距，画店负责人先后多 次到甲处，要求退画赔款。 《民法通则》第63条第3款规定：“依照法律规定 或按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法 律行为，不得代理。” 《民法通则若干意见》第78条“凡是依法或依双 方的约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人未 亲自实施的，应当认定行为无效” . go 三、代理的种类 委托代理——授权委托书 如书面授权不明，被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 本代理、复代理 依据：代理人代理权来源。 本代理：代理人的代理权来源于被代理人 直接授予代理权的行为，或来源于法律的规 定以及有关机关的指定。 复代理：又称为再代理，是代理人为了实 施代理权限内的全部或部分行为，以自己的 名义选定他人担任被代理人的代理人，其代 理行为产生的法律效果直接归属于被代理人。 法律依据： 第六十八条：“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的， 应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。” 《民通意见》８０：由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的，属于民法通则第六十八条中的“紧急情况”。 委托代理人选任复代理人的责任 第168条：委托代理人选任复代理人，就选 任及监督对被代理人负责。代理人按照被代 理人的指定选任复代理人的，代理人不承担 责任；但代理人明知该复代理人不适任，而 又怠于通知被代理人的除外。 第二节　 代理权 一、代理权的性质 “权利说”：认为代理权为一项民事权利。 “资格说”，又称“能力说”，认为代理权是由于被 代理人的委托行为而使代理人所具有的一种资格， 据此可以为代理行为。 “权力说” ，为英美法所主张，认为代理权(power of agency )是一种权力—义务关系，代理人被授予 改变被代理人与第三人之间的法律关系的权力，被 代理人承担接受这种被改变的关系的相应义务。 二、代理权授予的形式 《民法通则》第六十五条民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。 要求： 书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 代理证书，又称授权委托书，是委托授权行为的书面形式。它是由被代理人制作的，证明代理人之代理权并表明其权限范围的证书。 代理证书只存在于委托代理中，在法定代理和指定代理中，不存在代理证书。 三、代理权的行使及限制 （一）代理权的行使 以被代理人的名义且为