c第2章 个人独资企业和合伙企业法律制度.docVIP

第二章 個人獨資企業和合夥企業法律制度 第一節 個人獨資企業法律制度 一、個人獨資企業的性質 1．個人獨資企業不具有法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力。但個人獨資企業是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。（P33） 【解釋】投資人甲投資設立A個人獨資企業，A企業與B銀行簽訂10萬元的借款合同。在簽訂借款合同時，應當以A企業的名義，因為個人獨資企業是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。銀行貸款到期後，如果以A企業的全部財產仍不能償還時，則投資人甲應當以其個人的其他財產對企業債務承擔無限責任，因為個人獨資企業無獨立承擔民事責任的能力。 2．個人獨資企業的分支機搆的民事責任由設立該分支機搆的個人獨資企業承擔。（P35） 【解釋】個人獨資企業分支機搆的民事責任由個人獨資企業承擔，但個人獨資企業自己無獨立承擔民事責任的能力，當企業的全部財產不足以清償到期債務時，投資人應當承擔無限責任。 二、個人獨資企業的設立條件（P33） 1．投資人 （1）投資人只能是自然人，不包括法人。 （2）投資人只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、台同胞（港、澳、台同胞設立的企業為外資企業）。 （3）國家公務員、黨政機關領導幹部、法官、檢察官、警官、商業銀行工作人員等，不得投資設立個人獨資企業。 2．企業名稱 個人獨資企業的名稱中不能出現“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。 3．有投資人申報的出資 （1）投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、智慧財產權或者其他財產權利出資，但不能以“勞務”出資。 （2）投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資。投資人在申請企業設立時，明確以家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產對企業債務承擔無限責任。 【解釋1】（1）如果投資人在申請企業設立登記時，明確以“個人財產”出資的，僅以“個人財產”對企業債務承擔無限責任，與家庭共有財產沒有關係；（2）如果投資人在申請企業設立登記時，明確以“家庭共有財產”出資的，必須以“家庭共有財產”對企業債務承擔無限責任；（3）投資人可以家庭共有財產出資，但不能用家庭其他成員的財產作為個人出資；（4）如果投資人在申請企業設立登記時，以“家庭共有財產”出資的，應當在申請書中注明；未注明的，視為以“個人財產”出資。 【解釋2】個人獨資企業沒有“最低註冊資本”的法定要求。 4．有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件 5．有必要的從業人員 【解釋】個人獨資企業沒有“企業章程”的法定要求。 三、個人獨資企業的事務管理 投資人可以自行管理企業事務，也可以委託或者聘用他人負責企業的事務管理。 1．內部限制（P35） （1）個人獨資企業的投資人對受託人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。 （2）投資人委託或者聘用的人員管理個人獨資企業事務時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應當承擔民事賠償責任。 【解釋】考生需要分清對內、對外的效力：（1）對外不得對抗善意第三人；（2）在企業內部應當承擔賠償責任。 【相關連結1】合夥企業對合夥人執行合夥企業事務以及對外代表合夥企業權利的限制，不得對抗善意的第三人。 【相關連結2】法人的法定代表人超越許可權訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越許可權的以外，該代表行為有效。 2．法定限制（P36）（法律對受託人職權的限制） （1）不得擅自以企業財產提供擔保； （2）未經投資人同意，不得從事與本企業相競爭的業務； （3）未經投資人同意，不得同本企業訂立合同或者進行交易； （4）未經投資人同意，不得擅自將企業商標或者其他智慧財產權轉讓給他人使用。 四、個人獨資企業的解散和清算（P37～P38） 1．清算人 投資人可以自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。 【解釋1】“投資人”可以自行清算，不包括受託人、投資人的繼承人。 【解釋2】債權人不能直接清算，只能申請人民法院指定清算人。 2．債權申報期限 債權人應當在接到通知之日起30日內，未接到通知的債權人應當在公告之日起“60日”內，向投資人申報債權。 3．財產的清償順序 （1）所欠職工工資和社會保險費用； （2）所欠稅款； （3）其他債務。 個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。 【解釋】法律規定沒有涉及“清算費用”，職工工資應作為第一順位清償。 4．個人獨資企業解散後，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在“5年”內未向債務人提出償債要求的，該責任消滅。 五、民事賠償責任的優先執行（P38） 違反《個人獨資企業法》的規定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產不足以同時支付的，或者被判處沒收財產的，應當首先承擔民事賠償責任。 【相關連結1】合夥企業違反《合夥企業法》的規定