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公司的基础性变更 章程变更、减资、合并、分立、解散 定义 公司的基础变更是指由于事关股东的重大利害而要求股东会、股东大会特别决议的事项。 104/2但书：修改章程、增资、减资、合并、分立、解散、变更公司形式 1、章程变更 章程的内容中无论是绝对记载事项、还是相对记载事项或者是任意记载事项，都可以通过一定的程序加以变更。 需要特别决议： 104/2、44/2 2、减资 减少起保护公司债权人作用的资本。 实质性减资和形式性减资 法定公积金依然不能弥补资本亏空的公司为了弥补资本亏空而进行的减资。这种减资并不发生公司财产流失，被称为形式上的减资。 减资的程序 1、股东大会特别决议 股东大会决议必须决定减少的数额以及减资的方法。 2、债权人保护程序 无论是实质上的减资还是形式上的减资，都使得下一个会计年度可以分红，从而减少公司的财产，是公司债权人蒙受不利益。因此要求公司在股东大会作出减资决议后一定时间内公告通知股东在一定期限内提出异议，并通知已经知道的债权人 。 178条的理解 减资决议后：①10天内通知债权人 →→通知已知债权人（比如公司知道债权人是谁、因何理由而生的债权，内容如何等。正在诉讼中的债权未必就不是已知债权人）？ →→接到通知书的，自接到通知书之日起30日内请求清偿债务或提供相应的担保。 ②并在30日内在报纸上公告 →→使得公司不知道的公司债权人知晓减资决议，以便他们提出异议？自公告之日起45内请求清偿债务或提供相应的担保。 减资的方法 股东会决议决定减资的方法（公司法并无规定）。 如果是实质性减资，则可能为①采用根据持股比例向股东直接分配金钱的方法；②回购股份；③有偿、强制注销股份。 如果是形式性减资，通常采用股份合并或注销（无偿、强制注销）。 减资限制 减资后注册资本不得低于最低法定资本（178条3款、条例31条5款） 减资效力的发生 （1）全部程序结束时发生效力。 具体指，债权人保护的期限结束，需要清偿债务的，清偿结束，且股份任意注销的，股票提交期限结束时。零头的处理以及新股发行未结束不影响效力的发生。 （2）变更登记 减资是登记事项的变更，需要在减资公告之日起45日之后申请变更登记，并提交减资公告证明以及债务清偿或担保情况说明（登记条例31条4款）以及验资证明（登记条例31条1款）。 减资无效 公司法没有直接规定。减资无效只能通过诉讼加以主张。股东、董事、监事、清算人、破产管财人或为同意减资的债权人（含已知债权人中未得到通知的债权人。 可否援用22条1款？ 3、合并 两个以上的公司缔结合同，当事公司的部分或者全部解散，解散公司的财产、负债不经过清算程序而是由存续公司（吸收合并）或新设立的公司（新设合并）加以包括性的继承。 合并的效果 解散公司的股东的继承 解散公司的股东通常根据合并合同、经存续公司、新设公司配股，成为后者的股东。 公法上的权利义务、刑事责任的继承 以解散公司为被告的诉讼，除因合并而失去诉讼利益（董事选任决议撤销之诉等）的例外情况，原则上由存续公司、新设公司继承。 合并的种类 （1）吸收合并和新设合并（173条） 吸收合并：当事公司中的一家存续，其他公司解散。 新设合并：当事公司全部解散，与此同时设立新公司。 实务中多为吸收合并，很少发生新设合并。 （2）持分pooling方式与purchase方式 pooling方式：解散公司的资产、负债不进行重新评估或者不计算无形资产，直接按照账面金额加以继承的方式。 purchase方式：对资产、负债重新评估，按照继承时（合并日）的实际价格加以计算的方式。 合并的自由与限制 根据173条2款的定义，公司只能与公司合并，推出股份公司、有限公司之间可以合并。 与公司形态的三资企业能否合并？能否与外国公司合并？----依照《关于外商投资企业合并与分立的规定（原外经贸部1999年颁布，2001年修改）》第9条，外资企业可与内资企业合并，但如何合并并不适用此规定（规定第2条2款） 合并后的公司形态 有限公司之间新设合并后的公司是否必须是有限公司？----是（最新公司法理解与适用，552页） 。 行政上的程序 反垄断法的限制 证券交易法的限制 行政许可 合并的程序 （1）制作合并合同书 合并是当事公司之间的契约，需要法定代表人代表公司签订合并契约（174/1）。 合并合同中应规定合并条件、存续公司或新设公司的组织或体质、合并程序的进行时期等内容。