浅议抵押权的实行2.docVIP

目 录 摘要 1 关键词 1 一、抵押权实行的条件 1 （一） 抵押权的有效存在 1 （二） 债权已届清偿期而未受清偿 2 （三） 债权人未受清偿或发生当事人约定的实行抵押权的情形 2 （四）在法定期限内实行 3 二、抵押权的实行方式 4 （一） 当事人协议折价或拍卖、变卖抵押财产 4 （二） 请求人民法院拍卖或变卖抵押财产 5 三、抵押权与其他担保物权并存的实行 6 （一）抵押权与质权的并存 6 （二） 抵押权与留置权的并存 6 （三） 抵押权与抵押权之间的并存 7 四、抵押权实现的效果………………………………………………………………………7 参 考 资 料 9 浅 议 抵 押 权 的 实 行 李 友 建 [摘要]：抵押权的实行，又称抵押权的实现，是指在债务履行期届满后债务人不能按约定清偿债务时，抵押权人可以将抵押物通过法定方式予以变价，并以变价所得优先清偿债权人的债权的行为。人们在设定抵押担保时，最主要的目的便是当自己的债权得不到有效实现的情况下，通过实行抵押权来保障自己的债权能够优先受偿。因此，抵押权的实行便成为抵押制度的关键环节。随着我国《物权法》的不断完善，我国抵押权实行制度也在不断的发展，逐步兼顾到各方利益。在现行关于抵押权的实行的相关法律规定还并不十分明确和完善，容易使当事人在实际运用中产生一些困惑和争议，究竟如何能够兼顾各方利益，使当事人更加有效地实行抵押权，以及实行抵押权后相关法律后果对权利相对人的影响如何，需要我们更加细致地探索。 [关键词]： 抵押权实行 抵押权 债权 其他担保物权 抵押担保一直有“担保之王”的美称，以其固有的从属性和无需移转占有等特点为许多债权人及债务人所设立。设立抵押权不但可以担保债权的有效实现，而且能够在很大程度上发挥物的价值，平衡债权债务人的利益关系。抵押权人在债务届满后如何实行抵押权，取得既定利益，是抵押权人十分关心的问题。本文主要从抵押权的实行条件、方式以及抵押权与其他担保物权并存时的情形等，来简单分析在我国现行法律框架下，如何合理兼顾各方利益，有效实行抵押权，并使抵押权人的利益得以实现，维护社会经济发展之良好秩序。 一、抵押权实行的条件 《物权法》第一百九十五条第一款规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。由此可见，我国抵押权的实行须具备以下条件： （一） 抵押权的有效存在 首先，抵押权所担保的主债权有效成立。这是由抵押权的从属性决定的。如果抵押权所担保的主合同被宣告无效或被撤销，那么，抵押合同也相应无效。我国《物权法》第一百七十二条规定“担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。” 其次，抵押权必须有效存在。根据《物权法》规定，无论动产还是不动产抵押合同，均为要式合同，双方在合同书上签字或者盖章，即抵押合同成立，而办理不动产抵押登记手续后，不动产抵押权成立并生效。如广元市建设银行信贷部向律师咨询，某甲向广元建设银行贷款，银行要求其提供担保，某甲同意以其所有的一套住房作为抵押物，双方签订了借款合同和抵押合同，当当时由于银行工作人员变动和疏忽，双方没有到有关登记部门办理登记手续，问抵押权是否生效，银行该采取什么措施？律师答疑：房屋抵押合同成立，当抵押权未生效，根据《担保法》第42条的规定，以城市房屋等不动产作抵押的，应当到主管部门办理登记。银行可以基于抵押合同要求某甲补办抵押登记手续，以保障抵押权的实行。 另外，所抵押的财产还必须是法律规定可以抵押的财产，如果以不可抵押的财产进行抵押，抵押权也为无效。恶意抵押的情况下，抵押权也应无效。例如，依《担保法解释》第六十九条规定，“债务人有多个普通债权人的，在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或者部分财产抵押给该债权人，因此丧失了履行其他债务的能力，损害了其他债权人的合法权益，受损害的其他债权人可以请求人民法院撤销该抵押行为。”在以上几种特定情况下，抵押权无效，那么也就不涉及抵押权的实行。 （二） 债权已届清偿期而未受清偿 当债务未届清偿期时，债务人享有期限利益，债权人无权请求债务人清偿债务，债务人也当然有权拒绝债权人的清偿请求。一旦债务已届清偿期，债务人仍不履行债务，即使是已经部分履行，抵押权人也可行使抵押权。 但是，在出现以下两种法定情况时，即使债务未届清偿期，抵押权仍然可以得到实行。其一，抵押人被宣告破产或者被撤销。此时，债务人依法丧失了期限利益，未届期的债权视为已届清偿期，抵押权人可以提前行使抵押权。其二，严重影响债权实现的其他情形。对此，《担保法解释》第七十条规定，抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押