陈某职务侵占罪辩护词探究.doc

陈某职务侵占案 辩 护 词 尊敬的审判长、审判员： 根据《刑事诉讼法》和《律师法》的相关规定，新疆正嘉律师事务所接受陈某的委托，指派胡志翔律师作为涉嫌职务侵占罪案一审被告人陈某的辩护人出庭辩护。现在，依法发表如下辩护意见： 公诉机关指控被告陈某构成职务侵占罪，证据不足，定性错误。 ?? 职务侵占罪，即指公司、企业或其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。该罪的构成必须同时具备以下几个要件：该罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权；客观上，表现为行为人利用职务上的便利、占有公司财物；主观上，行为人必须是出于故意，并具有将本单位财物非法占为己有的目的。纵观本案，并不能证明被告的行为符合以上犯罪构成要件。八十三条被告人庭前供述和辩解存在反复，庭审中不供认，且无其他证据与庭前供述印证的，不得采信其庭前供述最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见8.对于退赃、退赔的，综合考虑犯罪性质，退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度，退赃、退赔的数额及主动程度等情况，可以减少基准刑的30%以下；最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见综上所述，其行为不构成职务侵占罪。请求予以公正裁判! 以上辩护意见，恳请采纳!2015-5-28 补充辩护意见 通过张国昌和王某明及康瑞出庭作证恰好可以充分证实陈某确实不光代表天运公司销售尿素，还代理其他公司的农资产品销售。 如王某明（金秋公司）陈述：向陈某购买了二胺和尿素，在陈某的安排下从张国昌、王某处陆续拉了500吨二胺。充分证实陈某这些销售行为与天运公司无关，是为王某和张国昌销售二胺和尿素。 康瑞（世平公司）陈述：给陈某打款是购买硫酸钾镁、复合肥的钱....因为陈某没有按照约定给我发硫酸钾镁、复合肥，我就提出发尿素，陈某同意了。证实世平公司给陈某所支付的货款并非是天运公司的货款，而是购买硫酸钾镁、复合肥的款项，与天运公司无关。 张国昌（巨隆公司）陈述：同意陈某帮助其巨隆公司销售二胺等货物。证实陈某销售的产品不光是天运公司的，还有其他公司的产品。同时收取的货款不是天运公司的货款。 所以陈某收取的款项是这几家公司委托陈某向其他公司购买二胺、硫酸钾镁及尿素等款项，陈某后来没有按时发货完全属于陈某与这家公司之间的买卖合同民事纠纷，绝不是职务侵占。 二、假定本案涉及的款项性质及所有权全部属于天运公司的，被告人将收取的属于天运公司的款项用于赌博，同时因赌博被骗，无力偿还，被告人陈某的行为应当构成的是挪用资金罪而不是职务侵占罪。 首先，本案被告人陈某主观上没有想把这些款项非法占为己有，只是想暂时用于赌博，内心想要以此挣回更多的钱然后偿还于公司，只是客观上发生变化自己别人骗了无力偿还。 其次，客观方面职务侵占罪的侵占是指采取的是侵吞、窃取、骗起等隐蔽手段，将公司款项非法占为己有，如虚假报销、做假账，员工将代为保管的财物窃取等都属于职务侵占，本案被告人陈某客观方面没有采取这些属于职务侵占罪的手段将公司款项占为己有，而是直接将款项用作他用即赌博，应当符合挪用资金的客观方面，即《刑法》第二百七十二条关于挪用资金罪的客观方面表现为：企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的。本案如果款项所有权是天运公司的，陈某的这种行为完全符合挪用资金罪的客观方面。同时在案发后陈某尽力挽回损失同时让家人给他从其他地方借款偿还了16万元，充分证明陈某主观上没有占有这些款项的想法。 再次，由于赌博被骗输掉了全部款项，本想用该款赌博赢回更多的钱，然后将款项返还给客户，没想到自己的钱全部被骗，陈某作为受害者及时将该情况向公司汇报说明，更一步说明陈某主观没有想把货款占为己有主观想法，只是钱被骗了暂时无力偿还。 综上，本案从现有的证据无法证明700万款项属于天运公司，但无论属于世平、金秋公司、还是春宇公司的款项陈某主观上均没有占为己有故意，都是打算偿还的款项。所以公诉机关指控陈某构成职务侵占罪证据不足，依法应当无罪释放。 辩护人：新疆正嘉律师事务所.胡志翔律师 2015.5.28 1