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商 法 学主讲：张剑芸第一编 商法总论第一章 商法概述第一节 商法的概念、特征和基本原则第二节 商法的调整对象第三节 商法的体系和渊源第四节 商法和其他法律部门的关系第五节 商法的产生和发展第六节 近现代中国商法体系第一节 商法的概念、特征和基本原则 一、“商”的意义二、商法的概念三、商法的特征四、商法的原则一、“商”的意义1、一般意义：买卖或交易行为；商事是指商品交易的活动，或者说买卖活动，直观地表现为商人的活动。 我国古代《汉书.食货志》“通货鬻财曰商”；《白虎通义》解释为“商其远近，度其有无，通四方之物，故谓商”。由此可见，古代人们将商理解为商人的经营活动。所谓营利，即指运用资本以获取增值的活动。由此可见，我国传统意义上的商实际上已经具备现代商的基本的内核。 2、经济学角度：以营利为目的、直接媒介财货的行为；经济学上的商是特指社会总生产过程中的一个特定的环节。 就是指商品流通。它被严格界定为既非生产活动，也非消费活动，而是指沟通生产与消费的流通领域的活动。商即为产品由工农业生产者的手中流转到消费者手中的渠道、桥梁和中介。台湾学者郑玉波认为经济学上的商即“为媒介财货流通的活动”，所谓“为媒介财货流通的活动”，可以理解为买进卖出，促使商品的流通，经济学上的商也被称为“固有商”。3、法律术语：一切营利性营业活动和事业的总称。 这是从商法的调整对象上来讲的。也就是说，凡是具有营利性的有偿法律行为，都可以纳入商事的范畴，而不仅仅是单纯的商品交易行为。这种商事观念是对商事习惯和不同时期商品经济实践的法律概括，其基本范围概括了生产、流通、消费各个领域。 现代商法所调整的商事范围可以分为四类。一般观点把商分为固有商、辅助商、第三商、第四商。1、固有商。又称第一种商。是指直接媒介商品交易活动及传统上被纳入基本商事活动的事项。如百货公司、超级市场、证券公司的证券交易等；固有商是典型的商事活动，是商品交易的核心和基础，性质上是直接沟通生产和消费的渠道，是一种媒介行为，主要表现为直接的买卖行为。2、辅助商。又称第二种商。所谓辅助，是指这种商事活动为固有商服务的，是为了完成固有商的目的而进行的，因而，它不是直接媒介商品，直接媒介商品，必须有这些活动，否则，直接媒介商品的目的就难以实现。如货物运输、仓储保管居间、代理、包装、行记等，所以，我们说，辅助商是间接媒介商品交易的营业活动。3、第三种商，是指虽然不属于直接或者间接媒介商品交易为目的的行为，但其行为的性质与固有商和辅助商有着密切的联系或者为其营业活动提供商业条件的营业活动。如银行、融资、承揽、出版、印刷、摄影等营业。4、第四种商，是指仅与辅助商或者第三种商有一定牵连关系的营业，，这种营业一般与固有商的联系极为间接，实质上是一种单纯以营利为目的的活动。如饭店、酒楼、歌舞厅、旅游服务、广告宣传、人身及财产保险。法律意义上的商，以上四类的范围和观念是不断深化和扩大的，并且这种趋势还在不断发展中。通常商品经济发展到什么程度，商事范围也就随之扩大到什么程度。二、商法的概念 商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的商事关系的法律规范的总称。狭义仅指商法典及其附属法规。广义包括全部商事法律部门。形式意义上的商法和实质意义上的商法客观意义上的商法、主观意义上的商法和折衷意义上的商法三、商法的特征 1.商法调整行为的营利性特性什么叫营利？经济学上认为是运用资本以获取增值的活动。 营利性的价值追求是商的基本特征，是商人的基本观念，也是商法的基本精神所在。按照唯物史观的基本原则：物质资料的生产是任何社会得以存在的基础，经营性主体所从事的谋取超出资本的剩余价值的经济活动正是社会积累和进步的源泉。 商人“追求利润并且是不断再生的利润”，反映了人类社会由自然经济条件下为生存而生产到商品经济条件下为财富的增值而生产的历史转折过程。 营利性原则作为商法的首要的原则，并不是说，商法要去指导人们如何去营利，而是为商事主体构造一整套营利的法律制度。 1、商法首先确认了商事主体营利的合法性。 2、商法为各商事主体提供公平获利的机会。 3、商法为商事活动提供了一系列的商事行为规则。 4、商法以保护商事主体的合法权益为己任，打击和规制一切侵犯商事主体的非法行为，保护商事主体的合法权益不受侵犯。 2.商法调整对象的特定性 适用于履行了商事登记而具有商主体资格的人，或者仅适用于商行为。 3.商法规范较强的技术性和易变性 技术性原则渗透着科技理性精神，商法内容中处处体现出现代科学管理的合理性，它所包含的大量技术性规范，深受自然科学原理的影响。商法规范中不仅有定性规定，更有大量的定量规定。如公司法关于公司形式的设计、权力的制衡、利益的分配，资本运用的基本规律及责任的追究等，体现出现代企业设计与企业维持的高超水平；票据法关于票据的文