第三章 专题讲座合同订立过程的风险分析.ppt

* * * （2）大型公司利用子公司规避风险 不仅仅不法商人利用有限责任，一些较大的公司为避免国际贸易所带来的巨大法律风险，也常常利用这种方法来降低风险。 通过成立若干个注册资本低的子公司，再以子公司对外签订贸易合同，若合同正常履行，则公司会以母公司的财力和人力确保合同正常履行；但是若合同出现较大法律风险，则牺牲掉子公司以避免母公司卷入诉讼。 《公司法》第二十条第三款规定： “公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。” 法律虽然有了原则性规定，但企业遇到对方恶意利用有限责任，同样面临着法院最终认定的不确定性法律风险。 在我国信用体系尚未建立之前，企业只能依靠自身力量衡量交易对方的信用程度 2、虚构合同主体及法律风险 合同主体是合同权利义务的最终承担者，若与法律意义上并不存在的交易对方签订合同，则企业无法确定到底谁该承担合同的权利义务，因此，企业面临的法律风险非常巨大。 （1）利用注册要求差异虚拟合同主体 在普通的经济活动中，虚构合同主体是较容易发现的，但是由于各国、各地区的公司注册有不同的规定，在国际贸易中由于这种注册的差异性导致的虚拟合同主体有时不易被发现。 附注：空壳公司与皮包公司 “空壳公司”也叫现成公司(readymade company)。最早是根据英国公司法确立的一种公司法律形式。是发起人根据香港或英国的法律成立的有限公司，但是没有任命第一任董事，也没有投资者认购股份，不会发生经营及债权债务。 需要公司时，投资者只需要将董事和股东交给公司秘书，由他制作相关文件。一般在数小时便可完成。 因为公司注册成立需要时间,但部分人士可能急需注册成立公司,然后以公司名义签订合同或办理其它业务。因此,专业的咨询服务机构，例如本公司，于是预先注册成立大量公司，以供购买。此类公司既属空壳公司（shelf company），也叫做现成公司(readymade company)。 空壳公司通常都具备以下特点：1.从来没有委任董事，2.已经做好公章，股票书等法律所要求的文件，3.从来没有开始经营业务，因此，购买者只须提供所需文件，便可以即时使用，而且不需担心隐蔽风险 空壳公司的运用在大部分国家或地区，例如香港，新加坡，英国，美国和开曼群岛等地，都极为普遍，而在绝大部分的情况下都不会有风险。通常，现成公司在出售前是不会委任任何的董事，因此公司也就没有权力开展业务，因此不会有潜在的风险。 6. 公司小圆章一枚 　　7. 一本股票书； 　　8. 一本法定记录薄； 　　9. 首任董事委任通知书，同意出任董事通知书和注册地址通知书等； 　　10.一份会计师的核实文件。 购买空壳公司所取得的证件 　　1. 公司注册证书 Certificate of Incorporation； 　　2. 商业登记证书 Business Registration Certificate； 　　3. 本公司章程； 　　4. 公司钢印一枚； 　　5. 公司签名印一枚； 　　 皮包公司就是没有固定资产、没有固定经营地点及定额人员，只提着皮包，从事社会经济活动的人或集体，多挂有公司的名义，也叫皮包商。后来，皮包公司一词用来意指那些从事非法业务和欺诈活动的集团。 在一些所谓的“避税天堂”是非常盛行的，主要是由于税收很低，一些跨国公司通过内部化运作将在国外的子公司的商品以很高的价格卖到这些地方的由本公司建立的空壳公司，也就是皮包公司，逃避直接出口到母国的高额关税。而这些皮包公司则低价出口到母国，从而接受到很低的关税，而这些商品则直接运到母国，只是在皮包公司的帐面上有点过渡。 从字面上看是只有皮包的公司,两三个人,七八个章,就是说这个公司没有真实的注册资金,只是个空壳. 　　 “皮包公司”是我国市场经济刚起步时许多公司做生意的方式，这些“皮包公司”适应了当时短缺经济条件下人们急于获得货源的心理，将二手、三手信息再“倒”出去而从中获利，因为这些公司对于交易的双方只是起一个“牵线搭桥”的作用，并不承担任何责任，因此“皮包公司”最怕两端的客户在交易前见面；又因为这些公司大多有特殊背景，因此被形象地称为“皮包公司”。 （2）利用挂靠等方式虚拟合同主体 通过挂靠、借用名义等方式签订合同的情况在实践中时有发生，这种情况下实际履行合同的主体与名义上的合同主体并不符合，同样属于虚拟合同主体。 由于实际履行合同的主体缺乏相应资格或经济实力较弱，更易发生履行合同困难的情况。 按照法律规定，尽管企业可以在发生纠纷时追究被挂靠方的责任，但解决该