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行业发展研究资料（No.2005－8） 《证券法》修改中注册会计师虚假陈述民事责任研究 ───────────────────────────── 时值《证券法》修订之际，中注协委托中国社会科学院法学所刘俊海研究员，就“《证券法》修改中注册会计师虚假陈述民事责任”问题进行了专门研究。该研究报告重点就证券市场中注册会计师民事责任的性质、归责原则、承担方式和救济方式等四个方面，梳理了我国现行法及国外有关立法情况，分析了现行《证券法》规定的不足，提出证券市场中注册会计师民事责任属于侵权责任，应采取过错推定的归责原则，在责任承担上依据过错程度与其他证券市场主体，特别是发行人、上市公司一道承担连带或按份责任，在救济上应规定特殊最长保护期间，并明确友好协商、民事调解、行政调解、仲裁、诉讼等五大争讼途径。报告最后提出了立法修改建议，并进行了理由说明。 现予编发，供参考。 ───────────────────────────── 中国注册会计师协会编 二ＯＯ五年十月八日  目录 一、背景综述 二、注册会计师民事责任的性质 三、注册会计师民事责任的归责原则 四、注册会计师民事责任的承担方式 五、注册会计师民事责任的救济方式 一、背景综述 （一）《证券法》的修改与注册会计师虚假陈述民事责任 1998年12月29日通过、1999年7月1日开始正式实施的现行《证券法》是在总结中国证券市场发展实践经验的基础上，吸取当时东南亚金融危机的教训，并体现当时中央关于金融工作重大决策的产物，同时也是第一部首先由专家学者牵头组织起草、而后提交全国人大常委会审议通过的经济法律。这在新中国的经济立法史上，开启了由国家立法机关组织专家学者和业内人士，调动社会力量参与立法的先河。 《证券法》颁布和实施最重要的意义在于其确立了中国证券市场在社会主义市场经济中的地位，在规范我国证券市场秩序、防范金融风险、保护投资者合法权益等方面都起到了积极的保障和促进作用。但同时我们也应清楚地看到，尽管《证券法》从实施到现在只有短短不到六年的时间，然而，我国证券市场面临的宏观环境和内部体系、理念却在不断发生变化，新兴问题也持续涌现——从第一例证券民事赔偿“红光案”，到证券市场首例获赔的嘉宝实业案；从第一例遭遇共同诉讼的大庆联谊，到被千人集体诉讼的银广夏；从中科创业的庄家覆灭，到东方电子案中首次出现的由高管承担刑事责任。可以说，我国的证券市场一直是在曲折中缓慢前行。在依法治国以实现社会主义和谐社会、应对“入世”后新形势、进一步促进我国证券市场健康有序发展这三大任务之下，现行《证券法》逐渐显露出其无法充分适应现实需要的弊端，及时进行修订迫在眉睫。在这种形势下，《证券法》修改小组于2003年7月成立，经过深入细致的调研、讨论、起草工作之后，即将正式提交全国人大及其常委会进行审议。 在《证券法》的修改中，立法取向的选择至关重要。现行《证券法》是在亚洲金融危机爆发、国内证券市场基本法律缺位的背景下出台的，更多的是考虑有效防范证券市场风险，本质上更接近于一部证券管理法。而作为证券市场的基本法律，其主要作用应当是建立和维护一个有效的资本市场，其中对投资者利益的保护应当重点考虑。在对群体利益保护过程中，法律责任体制的合理构建尤为关键，而现行《证券法》中，由于立法者过于注重《证券法》的公法属性和功能，在法律责任的设计上明显呈现出重刑（行）轻民的倾向。须知，民事责任兼有损失救济和教育制裁之双重功能，而行政责任和刑事责任则仅具有教育制裁的功能，对于主要是在经济利益上遭受损害的投资者而言，对违法者民事责任的追究最能实现其渴望补偿的心情。因此，民事责任在我国的证券法律责任体系（至少在虚假陈述法律责任体系内）应当处于核心地位，对此的研究也应当给予足够的重视。 基于本文写作之特定目的，不拟对证券市场上各类主体的民事法律责任逐一进行论述，仅限定于注册会计师在证券市场上虚假陈述的民事责任。 注册会计师英文全称为Certified Public Accountant（通常简称为CPA），根据《中华人民共和国注册会计师法》第2条的定义，注册会计师是指“依法取得注册会计师证书并接受委托从事审计和会计咨询、会计服务业务的职业人员”。在证券市场上，会计师事务所、律师事务所、资产评估机构、证券投资咨询机构等机构共同被称为“证券交易中介机构”，为证券的发行与交易提供各类服务。尽管注册会计师可以向上市公司（包括即将上市的公司）提供验资、咨询等多种服务，但其中最主要的还是独立审计业务，即以上市公司提供的财务资料为基础，按照相关的审计准则和法律规定，进行独立审计，最后出具审计报告。由于证券市场上绝大多数投资者无法亲身了解上市公司的财务状况之真伪，只能依赖于注册会计师定期提供的审计意见来进行评判