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公司诉讼新走向与裁判尺度 刘建功??江苏省高级人民法院?? 上传时间:2012-6-11 浏览次数:2146 字体大小：大 中 小 内容提要: 5月29日下午，我院公司法证券法研究所、亚太法学研究院组织主办的“公司法证券法前沿论坛：公司诉讼新走向与裁判尺度”讲座在第一公共教学楼1104教室成功举行。主讲人为江苏省高级人民法院民二庭副庭长刘建功法官。我院董安生教授、姚海放副教授、董新义博士后、北京大学法学院蒋大兴教授以及最高法院、北京高院、德恒律师事务所等来自实务界的众多法官、律师、企业法务人员和我院150余名同学参加了此次论坛。本次论坛由我院杨东副教授主持。刘建功法官现任江苏省高级人民法院民二庭副庭长，从上个世纪90年代就一直从事一直保持着对公司诉讼紧密的接触，是在法官里面精通审判实务的学者型法官，是我国精通公司诉讼的代表性法官，并在多次商法学会年会、公司法国际研讨会上作为中国法官的代表介绍相关审判的实务经验。 首先，杨东副教授代表法学院对刘建功法官的到来表示热烈的欢迎，相信通过本次论坛对中国当前正在进行的公司法、证券法的司法解释，以及下一步的立法都会产生有益的影响。 刘建功法官以自己多年从事公司诉讼实务经验出发，以近年来，公司诉讼出现的股权转让、股东权、股东会决仪纠纷等新的热点问题为切入点，结合公司法对相关问题进行了深入分析。 刘建功法官首先指出公司诉讼从2000年之后迅速开始增加，目前在法院系统已经日渐成为一个非常重要的案件类型。尽管绝对数量不是很大，但是影响非常大。在其工作的江苏高院逐渐也成为了也许比较大的案件类型。 随后，刘建功法官对公司诉讼出现了一些新的热点问题，进行了阐述，主要包括一下几个方面： 第一是股权转让已经成为主要案件类型，大约占总比例的52%左右。股权转让案件一般都是表现为两种案件类型，一种是股权转让合同纠纷，另外一种是关于优先购买权问题。最近五年以来，大家设立公司的时候，公司章程已越来越个性化了。 第二是股东权纠纷，仍然是案件的重要组成部分。目前股东权纠纷大概有这么几种，第一是知情权有关的案件，中小股东为了维护自己的利益，或者说为了对抗大股东，往往会喜欢一个武器，就是知情权，要求查阅公司的原始凭证和财务帐册。我们现在公司经营过程中，中小企业的生存环境不是太好，一家企业如果不在税收方面搞一点花招，盈利是很困难的。小股东之所以要行使查阅权，主要是通过查阅帐户找到大股东的把柄，以此来作为对抗他的武器。大股东往往也有一些难言之隐，并不愿意让小股东查阅财务帐册。这是股东纠纷中间最大的案件。 第三是和股东会决议有关的案件。股东权诉讼的第三个案件是利润分配问题，我们知道股东投资于公司的目的是获取盈利的。大小股东之间获取利润的方法是不太一样的，小股东主要是利用利润分配，大股东可以各种方法获取利润，比如通过资金挪用持久，利用高管的身份来获取利润，往往小股东会受到很大的损失。 第四个是以股权向管理层集中标志的改制合法性被不断质疑，刘建功法官从我国进行的职工持股和向管理层集中两次产权结构改革入手分析了其所带来的危害并提出了 第五是涉及董事高管人员案件日渐增多。在06年前，很难看到公司去追究懂事、高管人员的责任。但任何的法律责任如果不落实到真正的人身上，效果是非常有限的。要遏制一些违法和不规范的行为，必须要打到自然人身上。 第六是债权人更多地以公司法人资格独立性、不正当关联交易、股东清算以物为武器追讨债权。刘建功法官表示这是非常积极的趋势，从法官的眼光看国家的企业制度，存在的最大两个缺陷，第一是我们的财富制度虽然纸面上是很严格的，但是对于违反会计法的制裁非常软弱无力，这是导致企业不健康的重要因素。第二企业的市场退出机制存在重大的缺陷，刘建功法官表示要引进和仿造有关国家的法律，对公司高管施加义务。出现特别情况的时候，有义务申请破产，用司法的角度去推进有利于市场退出机制的进一步完善。 随后，刘建功法官以审理案件中三段论即大前提法条，小前提案件事实，最后得出结论的推理过程。结合公司法的具体规定分析了知情权诉讼、股权转让、股东会决议的效力问题以及公司解散方面的典型案例，为我们展现了从一个法官的视角遇到这类问题时，是怎样思考，怎样衡和取舍的的思维过程，使在座同学对使同学们对实践中的公司法有更深入的理解。 在刘建功法官的主题演讲结束后，杨东副教授与刘建功法官结合案例探讨了股权转让的问题使同学们对这一问题有了更为深刻的理解。董安生教授结合我国存在的公司章程，不公平关联交易，会计评估等问题做了点评，姚海放副教授结合我国公司法文本中存在的问题对演讲做了点评。在之后的提问环节，在场的来自实务界法官及律师踊跃提问，问题主要涉商事诉讼的特殊性，忠实勤勉义务以及用普通的公司法来解释有些不够的地方，能