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修改刑种,即废止凌迟、戮尸、枭首、刺字。减少死刑条款,将“虚拟死罪”的监候改为流、徒刑。“缘作”大部被废止,死刑最高刑为斩立决。“笞”、“杖”改为罚金。流刑改为“工艺”,充军改为“安置”。 确立新五刑:罚金、徒刑、流刑、遣刑、死刑。 将有关继承、分产、田宅、婚姻、钱债等民事方面的内容从刑法中分离出来 但在基本原则、基本制度、主要精神上,《大清现行刑律》均是《大清律例》的延续,如仍采用律例合编、诸法合体的编纂体例,保留“十恶”罪条等。 (二)制定《大清新刑律》 这是中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典 《大清新刑律》分为总则和分则两编,共53章,411条,另附有“暂行章程”5条。 1.《大清新刑律》中不再杂糅其它法律,而成为专门规定犯罪与刑罚原则和制度的独立的刑法典。刑法作为一个独立的法律部门存在是中国刑法史上一个开创性转变,也是现代法律体系区别于传统法律体系的重要特征。从技术层面看,《大清新刑律》基本上可以被看成是一部纯粹的刑法典,已经具备了近、现代意义上的刑法典的特征。 2.《大清新刑律》在内容和体例上大量吸收资本阶级刑法原则主要为: 实行罪行法定,废除“比附”; 根据近代刑法原则,明确了罪与非罪的界限,对主要刑法原则作了新的规定; 确认了近代刑罚制度,将刑罚划分为主刑与从刑;对刑事责任年龄做了明确规定; 规定了诉讼时效及执行时效; 删除“十恶”,废除了许多不合时宜的罪名。 由于时势所迫,清政府在修订新刑律时,虽然在许多根本性问题上有所保留,但仍在法典的编纂形式上做了较大的改变,因而与《大清律例》及《大清现行刑律》相比较,《大清新刑律》在形式和一些内容上都呈现出不同的特点。 (三)刑律修订中的“礼法之争” 所谓“礼法之争”,是指在清末变法修律过程中,以张之洞、劳乃宣为代表的“礼教派”与以修订法律大臣沈家本为代表的“法理派”围绕《大清新刑律》等新式法典的修订而产生的理论争执。 四、民事立法--《大清民律草案》的制定 清朝政府对编纂《大清民律》提出明确的指导原则: 第一:“注重世界最普遍之法则”; 第二:“原本后出最精确之法理”; 第三:“求最适于中国民情之法则” 共分总则、债权、物权、亲属、继承五编,共计36章,1569条。 总则、债权、物权三编由松冈正义等人仿照德、日民法典的体例和内容草拟而成,吸收了大量的西方资产阶级民法的理论、制度和原则,基本满足了在当时中国发展资本主义经济要求的条件下,社会成员对于法律上的私人平等的渴望和对私权益的保护的愿望。 亲属和继承两编则由修订法律馆会同保守的礼学馆起草,其制度、风格带有浓厚的封建色彩,保留了许多封建法律的精神。草案制订后,曾提交资政院审议,但至清朝灭亡也未能公布,所以清末并无专门的民法典。但这部民法草案对以后的民事立法,在形式上和内容上都产生了一定的影响。 五、经济法律 (1)商业立法 1903年初,基于工商业日益发展,尤其是对外贸易不断扩大的情势的需要,清廷草拟了《商人通例》及《公司律》,报经清廷批准,于1904年1月颁行。《商人通例》共九条,带有商法总则的性质。 此外,清末颁布的商事法规还有《奖励华商公司章程》(1903年颁行,1907年修正), 《公司律》、《破产律》等 清末修律,仿效法国和德、日,采“民商分立”体制,所修订的商法分两个部分:一是实际颁行的单行法;二是未曾颁布的商律草案。 1908年,修订法律馆聘请日本法学博士志田钾太郎协助起草商律,1910年完成了《大清商律草案》。 该商律系按商法典的规模编定,全律共分总则、商行为、公司律、票据法、海船律五编,1008条。这部《商律草案》体例严谨,内容周详,但在发交讨论后,各地商会认为该律与中国国情不符,提出了一项“商法调查案”,由农工商部奏请发交资政院审议,未获结果,清朝即告灭亡。 (2)工矿业立法 六、程序法的制定 1、《刑事民事诉讼法》 1906年,沈家本主持起草了《刑事民事诉讼法》。该法律草案采用了刑事诉讼法与民事诉讼法合一的体例,分为总纲、刑事规则、民事规则、刑事民事通用规则、中外交涉事件五章。它较为系统地规定了各项诉讼程序,明确采用了欧美的陪审制度和律师制度。 2、 《刑事诉讼律草案》 与《民事诉讼律草案》 1911年初,沈家本等又完成了《刑事诉讼律草案》和《民事诉讼律草案》。由于拟成不久清朝及告灭亡,这两部诉讼法草案均未审议颁行。 清末虽然没有公布诉讼法典,但并非完全没有诉讼程序法律规范。1907年12月奏准颁行的《各级审判庭试办章程》,具有临时诉讼法的性质。 3、三部审判机构法律 《大理院审判编制法》 1906年,清政府将“大理寺”改为“大理院”,是专门的审判机关,《大理院审判编制法》也于同年颁布,成为清末司法改革过程中颁布、实施的第一部法
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