商法23837.docVIP

总论 1、商事行为是商主体以营利性为目的，旨在设立、变更或消灭商事法律关系的经营性行为。 2、商事行为的特征 （1）商事行为是以营利为目的的行为。 （2）商事行为是经营性行为。 （3）商事行为是商主体所为的行为。 3、商事主体的特征 （一）商事主体由商法法定 （二）商事主体依法具有商事能力 （三）商事主体的身份或资格经商业登记而取得 （四）商事主体以从事营利性活动为其常业 4、商法的基本原则 （1）商事主体法定原则 （a）商事主体类型法定 （b）商事主体内容法定 （c）商事主体程序法定 （2）、确认和保护营利原则 （3）、促进交易简便快捷原则 （a）充分尊重当事人意思自治 （b）交易规则的定型化 （c）短期时效主义 （4）、维护交易公平原则 （a）平等交易原则 （b）诚实信用原则 （c）情事变更原则 （5）保护交易安全原则 （a）公示主义 （b）强制主义 （c）外观主义 （d）严格责任主义 5、商法的体系 我国多数学者认为，商法体系包括商主体、商行为、商事营业、商号、公司法、证券法、保险法、破产法、票据法、海商法等。 公司法 公司章程的特征 （1）法定性 1. 制定的法定性。 2. 内容的法定性。 3. 效力的法定性。 4. 修改权限和程序的法定性。 5. 公司章程须经登记。 （2）公开性 （3）自治性 2、股东的权利 (1)出席或委托代理人出席股东（大）会行使表决权。 (2)选举权和被选举权。 (3)依法转让出资或股份的权利。 (4) 知情权。 (5) 建议和质询权。 (6)股利分配请求权。 (7)公司发行新股时的新股认购优先权。 (8) 提议召开临时股东（大）会的权利。 (10) 临时提案权。 (11)异议股东股份收买请求权。 (12)特殊情形下申请法院解散公司的权利。 (13)公司终止后对公司剩余财产的分配请求权。 (14)向人民法院提起诉讼的权利 3、新公司法规定的股东直接诉讼主要体现在下列方面： （1）股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议做出之日起60日内，请求人民法院撤销。 （2）股东要求查阅公司会计账簿，公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。 （3）在法律规定的条件下，对股东会的某些决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。这一规定实际上是确定了有限责任公司中小股东在特定条件下的退出机制。 （4）董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼（第153条）。 股东代表诉讼的特征股东代表诉讼由股东行使 股东代表诉讼是基于股东所在公司的法律救济请求权而产生的，这种权利不是股东传统意义上的因其出资而享有的股权，而是由公司本身的权利而传来的，由股东行使的。因此，注意股东直接诉讼和股东代位诉讼的区别。股东直接诉讼是直接根据其出资而享有一定的起诉权，维护自身的权益，而股东代表诉讼只是股东代表公司行使一定的诉讼请求权，其获得的利益或判决的结果都只是由公司承担，而与股东私人利益并无挂钩，股东只是作为股东身份间接地享有公司获得的利益而已。 原告必须是公司的股东 股东代表诉讼的原告必须是公司的股东，一人或多人都可以提起股东代表诉讼，但并非只要是公司的股东，在任何条件下都可以提起股东代表诉讼，不同的国家对该制度有不同的限制，其旨在防止某些恶意的股东进行滥诉，如前文所述，作为原告的股东必须是有 限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东。法院判决结果直接由公司承担 法院判决的结果直接由公司承担。股东作为名义上的诉讼方，股东没有任何资格、权利和权益。也就是说原告股东不能取得任何权益，法院对该案的判决结果都直接归结于公司承担，这是股东代位诉讼最典型的特征，这说明股东只是代表诉讼的过程而已。 怠于行使诉讼权利的情况 股东代表诉讼发生在其怠于行使诉讼权利的情况下。也就是说，若公司不采取诉讼手段进行保护自己的合法权益时，则可能发生公司权益受损失之情形。只有在这种条件下，才可能发生股东代表诉讼。而怠于行使的情形根据《公司法》的规定，如前文所述有三种情况：为拒绝提起诉讼，或者自收到请求三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的情形下。我国《票据法》第14条规定了票据的伪造和变造，但条文中并未对票据伪造和变造的概念作出明确的界定。《支付结算办法》第14条对票据伪造、变造分别下了定义。依照该规定，票