司法考试司法制度和法律职业道德讲义完整版..doc

第一章　司法制度和法律职业道德概述 第一节　司法与司法制度的概念 　　一、司法的概念和特征　　司法通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。　　资产阶级启蒙思想家孟德斯鸠第一次论述了“司法”问题。他认为：每个国家都有三种权力，即立法权力、关于国际事项的行政权力、有关民事法规事项的行政权力。资产阶级在革命取得胜利后，按照孟德斯鸠的“三权分立”学说建立起资本主义的政治体制，在实行三权分立的国家，司法是与立法、行政相对应的一项国家活动，即国家适用法律解决纠纷的活动。在这些国家，所谓司法就是审判，相应地，司法权就是审判权，司法机关也就仅指法院。至于检察权，则是作为行政权的一部分，因而检察机关隶属于政府行政系统。　　我国清朝末年引进西方的司法制度，在法律中明确规定司法权由法院行使。因此，那时的司法权就是指审判权；而各级检察厅虽附设于大理院或同级审判厅，但受专门负责司法行政的法部领导。　　在前苏联、东欧等社会主义国家，司法不仅包括审判，而且包括检察，司法机关由审判机关和检察机关共同构成。　　新中国建立后，我们在政治体制上借鉴前苏联的经验，实行人民代表大会制度，不搞“三权分立”。在我国，人民代表大会是国家权力机关，各级行政机关、审判机关和检察机关都由同级人民代表大会产生，对它负责，受它监督。根据宪法、人民法院组织法和人民检察院组织法的规定，人民法院是审判机关，行使审判权；人民检察院是法律监督机关，行使检察权，它们共同构成我国的司法机关。　　三权分立国家：司法就是审判，检察权是行政权的一部分　　前苏联、东欧社会主义国家、我国：司法不仅包括审判，而且包括检察，司法机关由审判机关和检察机关共同构成。　　司法具有以下几个特点：　　1.独立性。司法机关只服从法律，不受上级机关、行政机关的干涉。　　2.被动性。司法的被动性是权力分离的结果。　　3.交涉性。司法过程要有多方参与。（一个适格的法庭是有法官、公诉人、辩护律师共同组成的）　　4.终局性。终局性是现代司法的根本属性。一切案件或纠纷，一旦进入司法程序，由司去机关依法作出生效的判决、裁定或决定，便应得到最终解决或平息，任何机关和个人都不应再作处理，以维护法律的权威，维护社会关系的稳定。　　5.普遍性。司法的普遍性就是指在个案中运用普遍性原则。普遍性原则在个案中得以实现。　　对司法主体的要求（民主性+ 独立性）　　对司法活动的要求（公正性、终局性+ 效率性）　　【例题·多选题】下列关于司法制度和司法权的哪些表述是正确的？（　）（2006-1-87）　　A.在中国古代，没有司法的概念，也没有司法的活动 　　B.我国清朝末年引进西方的司法制度，将行使检察权的机关附设在大理院或同级审判厅 　　C.新中国的司法制度是独立创建的，没有受到其他国家的影响 　　D.按照对司法特性的理解，我国检察院作出的决定有时也具有终局性 　　[答疑编号2770010101]　　『正确答案』BD　　『答案解析』在中国古代，虽没有司法的概念，但实践中是存在司法活动，故A错误；清末改大理寺为大理院，为全国最高审判机关，实行审检合署，将行使检察权的机关附设在大理院或同级审判厅，故B正确；新中国的司法制度是在吸收和借鉴本国和他国先进成果的基础上创建的，故C错误；司法包含着最终裁决的意思，故作为司法机关的检察院作出的决定有时也具有终局性，故D正确。由此可知，本题答案为BD。　　【例题·多选题】关于司法、司法制度的表述，下列哪些选项是正确的？（　）（2008四川-1-88）　　A.当代中国的律师在保障公民权利、实现司法公正、推进社会发展方面正起着越来越重要的作用　　B.法官职业要求慎独，以免影响中立审判　　C.西方资本主义国家的检察机关大多隶属于行政机关的司法行政部门，主要任务是进行刑事诉讼　　D.与司法公正相比，司法效率更具有实在性和可见性 　　[答疑编号2770010102]　　『正确答案』ABCD　　『答案解析』随着社会主义民主政治和市场经济的发展，我国律师制度在服务社会、化解纠纷、维护正义和推动国家法治进程方面发挥着越来越重要的作用。因此，A项说法正确。 　　法官应当谨慎出入社交场合，谨慎交友，谨慎对待与当事人、律师以及可能影响法官形象的人员单独接触和交往，以免给公众造成不公正或不廉洁的印象，并避免在履行职责时影响中立地位。因此，B项说法正确。 　　在西方一些国家，实行“三权分立”的宪政结构，国家权力被划分为立法权、行政权、司法权，分别由立法机关、行政机关和审判机关行使，检察机关属于行政机关。在具体的机构设置上，有的隶属于司法行政部门；有的则设在法院。主要认为是进行刑事诉讼。因此，C项说法正确。 　　与司法公正相比，司法效率更具有实在