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本科毕业论文 题目： 论刑法对流失文物的保护 学院： 政法学院 班级： 08级法学一班 姓名： 穆 林 丽 指导教师： 刘芳芳 职称： 讲 师 完成日期： 2012 年 5 月 25 日 论刑法对流失文物的保护 摘要：近代开始，文物流失现象愈演愈烈，受到国际的普遍关注，各国相继签署了了一系列保护文物的条约。条约规定一国可通过申请仲裁、提起民事诉讼等救济途径追讨流失文物。近年来，我国法律也确定了各种民事救济手段以主张我国对流失文物的所有权。但民事救济手段有其局限性，只有刑法才能弥补这一缺陷，而我国刑法在保护流失文物方面完全的空白，亟待补充。本文首先对流失文物的概念进行界定，其次从刑法角度分析对流失文物进行保护的必要性，最后提出相应的建议和对策，以期指导我国立法补充刑法在保护流失文物方面的空白，最大限度地维护我国对流失文物的所有权利益。 关键词：流失文物；刑事司法协作；文物追索；冲突解决 目 录 引言 (1) 一、流失文物概念界定 (1) （一）流失文物的概念 (1) （二）流失文物的特征 (1) 二、流失文物刑法规制的必要性 (2) （一）流失导致文物损失惨重，具有严重社会危害性 (2) （二）国际法对流失文物的保护力度不足 (3) （三）造成文物流失的相关犯罪存在立法问题 (4) 三、刑法保护流失文物的建议 (5) （一）确立我国刑法对流失文物犯罪的管辖权 (5) （二）完善刑法中关于有组织文物犯罪的相关规定 (6) （三）建立死刑的替代制度和措施 (6) 结语 (7) 参考文献 (7) 引言 由于缺乏保护的意识和能力,我国文物从近代开始大量流失,近年来更是向着集团化、高科技化发展，流失文物状况逐渐恶化，与我国保护文化的政策相矛盾，虽然存在相应的民事救济手段，但受自身局限性的影响，效果不显著。由于刑法作为社会关系最后的法律救济手段，拥有强于其他部门法的强制力，能弥补这方面的缺陷，因此应该充分利用刑事法律手段对流失文物进行规制。 一、流失文物概念界定 （一）流失文物的概念 要对流失文物作出界定，首先要确定文物的概念。由于各国国情特殊化，目前法学界没有形成对文物的统一概括。1970年出台的禁止和防止非法进出口文化财产和转让其所有权的公约是这样规定文物的：文物即是文化财产，它是指每个国家根据宗教的或世俗的理由，明确指定为具有重要考古、史前史、历史、文学、艺术或科学价值的财产。另外，该公约还确定了11个文物的范围。虽然美国历史不长，但仍然拥有自己的历史古迹，并出台专门的文物保护法案国家历史保存法案，顾名思义，保护古迹即保存历史。该法案保护的文物包括作为整体的地段、建筑、构筑物、地上与地下遗址和与历史有关系的器物。除此之外，瑞士虽然没有关于保护文物的形成法，但在实践中给予本国古迹尤其是古建筑以很大力度的保护；埃及建立了完善、系统的文物保护体系，并致力于追讨狮身人面像的石刻胡须、神庙前的方尖碑等在殖民时期被侵占的文物。我国保护文物的法律没有给出文物的确切的概念，但列举了受法律保护的文物的范围，并且不同于国际公约和其他各国。虽然形式不一样，比较各国文物，可以总结文物具有历史性的特点，外在表现为一定的物质载体，并且具有一定的科学、文化价值。 由此，笔者将文物作以下学术定义:历史发展进程中遗留下来的一切有历史、艺术、科学的价值的物质遗存的总和。据此，流失文物是指，因战争抢掠、盗凿、盗掘、贩卖，走私等非法的手段而流失到所有国以外国家的文物。 （二）流失文物的特征 比较文物，可以总结发现流失文物具有以下特征： 第一，流失文物首先必须具有普通文物应有的特征。只有首先成为文物，才有流失的可能性。因此，流失文物必须是人类活动或者自然环境的产物，必须不可再造、不可替代，必须具有历史、艺术、科学研究的价值，必须是历史发展进步过程中的物质遗存。 第二，流失文物的所在国与所属国不一致。文物所在国即文物目前的持有国，所属国即文物的来源国。所在国拥有实际的文物，而所属国虽然不持有实物，却实质上拥有文物的所有权，是文物形成地。文物之所以称为流失文物是因为文物由于特定的原因脱离了原所属国国境，进入他国管辖范围。因此，流失文物必须具备“流失”的特征。 第三，流失文物的所在国对文物的持有是非法持有。文物之所以流失，是由于世界大战战争时掠夺和不平等割让、进入现代后的盗窃和走私。手段的非法性导致了所在国对文物的持有为非法占有，侵犯了原所属国的所