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创意的法律保护体系构想 　　摘 要 创意是一种智力成果，应当获得知识产权法律保护。然而，仅运用知识产权法律制度进行保护，并不能充分保护创意。在现有法律理论和法律制度框架下，探索创意的知识产权保护、契约保护、不当得利保护等全方位、立体的保护体系，方能充分保护创意作者的权利，继而激发全社会更强大更深层次的创新。 　　关键词 创意 知识产权 法律保护 　　中图分类号：D90文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）11-001-02 　　知识经济时代，创意产业正成为许多国家和地区推定经济发展的新引擎。对于社会，创意会衍生出许多的新产品、新市场和财富创造新机会；对于企业，创意或许能极大地改变企业原有的发展格局、经营模式，继而带来丰厚回报。但随着创意产业、创意经济的发展，创意纠纷案件也越来越多，诸如“女子十二乐坊”创意纠纷案、搜狐面罩案等等。然而，令人尴尬的是，现行法律保护的只是概念、思想的具体表达形式，即将概念思想表现成为让别人能够感知得到的具体形式，对于创意这种存在于脑海里的概念或思想，由于无法被他人感知而不能受到相应的法律保护，例如，著作权法，保护创意的表达而非保护创意本身。那么，如何在现在法律规范框架内，寻求创意的法律保护体系呢？ 　　一、创意的定义及其法律特征 　　所谓创意，《现代汉语词典》的解释是，有创造性的想法、构思等。因此，创意包含两层意思：一是有创造性，一是一种构思或想法。其中，构思是指做文章或制作艺术品时运用心思，而想法则指思索所得的结果、意见。美国在法律实践中常常把创意称为“未开发的构想”，认为是一种未完成的状态。创意作为一种智力成果，它体现为一种信息，具有一般信息所具有的非物质性、非损耗行的特征。而创意之所以能够获得法律给予的某种保护，也应具有一般智力成果的法律特征。 　　（一）新颖新 　　创意是一种新颖的、尚未被人认知的、为被充分认可的构想。缺乏新颖性，这样的构想、构思就显得平庸无奇，也就谈不上创意。可以说，新颖性是创意的根本属性，是其区别于固有思想的根本。只有新颖性的创意，才能引起人们的兴趣，才能让公众关注它、认同它，才能占有市场继而产生效益，这也就是创意的价值。在美国的司法实践中，创意需要有新颖性才能收到法律保护已经被许多案例所认同，如1987年“泰特”一案表明：一个新颖的创意是一个独创的主意，是某些他人还不知道或者还没有使用过的东西。 　　（二）实用性 　　实用性要求创意必须是具体的、可操作的。创意实用性的特征，与知识产权法保护的其他智力成果，如专利，的实用性要求是相通的，即创意从具体表现形式上，可以为他人感知，即使是口头阐述的表达方式，也应当是能够被感知得；另外，创意不是抽象的、模糊的、概括的观念或构思，而是可以实施的整套方案。如果一个具有新颖性的构思，不具有实用性，即不能够被感知或者不能够实施，那么这样的构思就无法获得认可，继而产生实际的价值，对于无法认知、产生不了价值的构思，是无法获得积极评价并加以法律保护的。例如，百度曾设“金苹果”奖，征集创意，入围资格包括“可直接实施的技术或者经过技术整合即可实施的技术”，评选标准是“创意超前，可实现性强，文案表现性强”，都突出了创意的实用性的法律特征。 　　（三）可复制性 　　一个成熟的创意在付诸实践后，很容易被模仿，这也使得创意带来的商业超额利润迅速消退。如湖南卫视的选秀节目《超级女声》，推出初期，异常火爆，但其他卫视复制也非常迅速；再如当前几大卫视火热的相亲类社会服务节目，节目创意抄袭，相似度极高。创意的可复制性，也是它容易被侵权的原因。然而，也是基于法律保护的缺位，包括电视节目在内的创意，并未获得创意原创的完全保护。 　　二、创意与知识产权法律保护的关系 　　笔者认为，能够运用法律进行保护的创意，应当是有具体形式的创意，而非存在于大脑中的尚未外化与某种载体能被人感知得概念、思想或者构思。大脑中的概念、思想或者构思，由于尚未表露于外，他人无法感知而不能受到相应的法律保护。尚处于思维中的未通过物化或者传递媒介表达的创意，不能被他人感知并认同，不具实用性的基础，因此难以获得中立审判者的评价，法律保护也无从谈起。 　　创意本质上是一种智力成果，智力成果只有得到法律的承认与有效保护，才能激发人们不断地创新，才能发挥其社会经济的发展引擎的功能。而知识产权法律保护的客体就是智力成果，因此，将创意纳入到知识产权保护的范围，有其天然的便利。知识产权，是科技、经济与法律相结合的产物，是人们对其在科学技术、文化、艺术等精神领域创造的智力成果所依法享有的权利。知识产权是为保护智力成果而从法律上赋予民事主体的权利，主要包括专利权、著作权、商标权等形式。而创意的知识产权保护，也主要是依托商标权、著作权、专利权等知识产权形式来获得法律