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硕 士 学 位 论 文私募发行人制度研究studies on the system of private offering issurer作 者 姓 名：魏民指 导 教 师：赵万一教授西南政法大学Southwest University of Political Science and Law私募发行人制度研究引言作为与公开发行互补的一种融资方式，私募发行在很多情况下能够便捷地使发行人和投资者双方实现良好的沟通，满足双方需求，兼顾融资效率与投资者保护。其在我国实践中大量存在并获得了一定的发展，成为向银行借贷之外的一种重要融资方式，有很多主体都在进行着私募发行。但我国没有建立系统的私募发行人制度，私募发行呈现混乱无序的状态，这要求我们必须制定一套规范系统的规则体系，以协调发行人融资便利与保护投资者利益的关系。从国内学术界的研究现状来看，关于私募发行的研究多停留在对美国私募发行制度的介绍，相关著作和论文数量不多，总体上研究比较薄弱，尚处于起步阶段，而关于私募发行人的研究只是穿插于私募发行的研究中。值得一提的有两本著作，一是郭雳所著的《美国证券私募发行法律问题研究》，是国内对于美国证券私募发行法律问题的首次系统研究；另一本是张旭娟所著的《中国证券私募发行法律制度研究》，是一部国内较少的探讨如何构建我国证券私募发行制度的法律著作。本文从解决我国现实问题出发，以私募发行人为中心，借鉴私募发行制度较完善的国外立法和司法实践，提出完善我国私募发行人制度的建议。本文运用了历史研究方法和比较研究方法。任何事物的产生和发展都有一个过程，私募发行也不例外，通过回顾我国私募发行的发展历程，总结好的做法，为完善我国私募发行人提供好的素材。比较研究方面，通过介绍不同国家和地区的私募发行立法和司法实践，进一步了解私募发行人，进而为在我国私募发行人予以适当借鉴，寻找好的途径。1西南政法大学硕士论文一、问题的提出（一）案例案例一：2004年12月8号联想集团与IBM签订了一项重要协议，宣布收购IBM的全球PC业务。为成功实现收购，联想于2005年3月31日宣布与全球三大私募股权投资公司德州太平洋集团、泛大西洋集团和新桥集团达成协议。依据该协议，联想向三大公司发行共273万股非上市 A类累计可转换优先股，每股发行价为 1000港元，以及可用作认购23741.74万股联想股份的非上市认购权证。三大公司将向联想提供总计3.5亿美元的战略投资，三家投资者拥有的优先股在转股前每年将获得4.5%的固定累计现金股息，按季支付。私募基金的介入为新联想提供了多方面的资源，推动了联想实施整合的进程。1案例二：民生银行 2006 年 7 月 15 日董事会议上首次审议通过增发方案，同年 8 月 8 日股东大会以现场和网络投票相结合的方式通过增发方案。2007 年 1 月 16 日中国证监会核准民生银行非公开发行新股不超过 350,000 万股。2 月 6 日民生银行董事会议确定了发行的目标额度、发行价格及发行对象等，此次发行询价过程于 2 月 15 日全部完成。定向增发募集资金于 6 月 22 号全部到位，此次民生银行增发 23.8 亿股，发行价格为 7.63元/股，共募集资金 1816000 万元此次认购机构为：上海健特生命科技有限公司 30940万股，新希望投资有限公司 13090 万股，中国泛海控股集团有限公司 11900 万股，四川南方希望实业有限公司 35,700 万股，中国人寿保险股份有限公司 71400 万股，中国平安人寿保险股份有限公司 71400 万股，光大证券股份有限公司 3570 万股。通过此次定向募集发行，民生银行的每股净资产大幅增加，随着资本金的扩大，业务规模及市场份额将得以继续扩大，从长期分析将对民生银行盈利能力的提高产生积极影响。2（二）案例引出的问题上文介绍了私募基金介入联想收购案和民生银行定向募集案，这两个案件反映出在我国证券发行领域存在大量的私募行为，这些私募行为大都具备私募发行的面向特定的12任纪军：《中国式私募股权基金》，北京：中国经济出版社，2008 年版，第 159 页。关景欣：《中国私募股权基金法律操作实务》，北京：法律出版社，2008 年版，第 147 页。2私募发行人制度研究投资者、非公开发行特征。但定向募集或非公开发行等私募行为是否属于私募发行尚无3投资对象发行证券，从而进行资金募集的一种融资工具。4但我们的私募发行少了豁免注册的便利，没有与投资者直接进行融资谈判的优势，5只能是“准私募发行”。私募发行的参与主体主要是发行人和投资者两类，私募发行由私募发行人发起并实施，在私募发行过程中发挥着重要作用。我国现有立法没有规定什么主体可以成为合格的发行人、应赋予私募发行人什么样的法律地位、若在私募发行中发行人侵害投资者利益其应承担什么法