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论民法与市民社会的关系???——一种结构功能主义的视角 阅读次数：??1758 [摘要] 在中国法治进程中，民法和市民社会的关系问题对整个中国法治具有重要的影响。民法作为市民社会的基本法，民法的理念凸显了民法的价值追求；市民社会的基本特征，与以调整市民社会关系为己任的民法具有的联系。民法与市民社会在结构功能中具有许多相同点，同时两者具有某些共同基础性价值。这样一些内在基础价值和理念追求，对未来我国民法典的编纂理念的确立具有重要的导向作用；同时，未来中国应建构出一种国家与社会的良性对抗均衡结构，这样一种结构的建立是中国法治实现的真正基础；最后它对整个中国法治追求目标的确立具有重要的影响。????[关键字] 民法；市民社会；法治国????????????一、问题的提出????????在我国依法治国建设社会主义法治国家的进程中，我们必修对我们的法律体系加以完善。而当前我国民法典的编纂，已经成为了我国民法学界所必须面对的一个重大问题。而我国民法典的编纂所涉及理论问题繁多，不仅编纂体例和编纂理念的确立需要仔细加以研究，同时这样一种政治国家对民事生活规范民法典的编纂也隐含着确立????社会生活中的人的民事权利范围和界定政治国家权力的行使边界，以及对人类基本价值和幸福生活追求等一系列的问题。而编纂这样一部关于人的基本生活规范的法典，所要加以解决的这些深层次问题，显然对于我国民法和法理学理论研究提出了更高的要求，因而需要理论界将理论研究转移和深化。在我国对民法是市民社会的法已经取得基本共识的情况下，学界对于市民社会与民法关系的理论研究却大多还停留一种历史起源性叙说的表层经验性共识的重复描述阶段，而对两者内在价值和理念关系的深层理论问题的研究仍显得不足。在笔者看来，这显然成了制约我国民法典编纂的重要因素之一；同时由于时代和其他诸因素的制约，对法治的基础架构即国家与社会的关系结构学界只形成了一种模糊性共识，这样一种模糊性共识在没有形成显性共识的前提下中国很难成为真正意义上的法治国家。????????本文在方法论和理论架构上，将采用一种宏观动态和微观静态相结合的综合分析的方法，即概念的宏观动态化和历史的微观静态化。而对于市民社会理论所涉及的哲学意义上的二元论将采取隐藏性分析的方法，这样一种哲学二元论的观点在本文体现的限定为以下三个方面：第一，即本文在理论预设中承认政治国家与市民社会分立的必要性；第二，大体认可传统二元论的观点的基本价值取向；第三，对二元论的承认并不表明笔者否认其存在的理论缺陷，而只是将其作为一种分析的理论范式。对于市民社会理论，笔者认为这是一种解释模式的分析的工具，对于其价值导向上的价值追求是本文的根本所在，而对于其事实性概念，本文显然采取了一种舍弃的态度。当然对分析解释的采用并不必然表明笔者否认本文理论分析的限度与单一性，而对事实性概念的舍弃并必然不表明作者否认其存在的可能性，本文的采用和舍弃只是一种理论分析的取舍而不含有任何前提性价值预判。????????二、民法理念概述????????本文所采用的理念其意为事物（制度）最高价值与终极宗旨之谓也。它是纯文化，纯精神的角度为事物（制度）本质所作的高度抽象与概括。① 当然民法的性质和理念两者并不能截然分开，性质往往体现理念，而理念往往需要其性质来表征。同时笔者认为，民法的基本原则乃是对民法理念追求的某种体现。本文对民法理念的直接论述，乃是一种基于性质的最高价值与终极宗旨的论述，旨在揭示出民法追求的最高价值准则和民事生活领域的幸福正义。????????民法在其历史发展中，经过漫长的历史演进和发展，逐渐形成了其内在一套价值追求和关于人在俗世生活里的幸福正义观。这样的一些价值追求和俗世幸福生活的正义观，往往大多隐含在民法规范的精????神气质里面，并且在俗世立法法典化运动中，往往体现在法典的立法理念、宗旨和民法原则的规定之中。有学者在研究中指出：民法的理念主要包括：私权神圣和私法自治。其中私权神圣包含三个基本意????-----------------------------????① 刘凯湘：《权利的期盼》，法律出版社, 2003年版，第8页。????????义：第一民法以充分创设和保护私权为己任，即私权本位（或曰权利本位）；第二任何私权，均受法律之平等保护，具有不可侵犯性，非依法律程序不受剥夺和限制；第三人格神圣和所有权神圣是私权神圣的重点。① 笔者认为民法的基本原则蕴涵着民法理念追求，我国的一些教科书，在论说民法的基本原则时将民法的基本原则概括为以下几点：传统民法的基本原则有三个即权力能力平等原则；私有财产神圣原则；契约自由原则。我国民法（现代民法）的基本原则有五个即权利神圣原则；平等原则；意思自治原则；诚实信用原则；公序良俗原则。② 同时有