《江苏宝鼎法律意见书0804001130—张阳.docVIP

湖北临湖律师事务所 法 律 意 见 书 临湖（2011）意字第1号 江苏宝鼎投资担保有限公司： 湖北临湖律师事务所为中华人民共和国司法行政机关依法批准、合法设立的在中华人民共和国境内具有从事法律服务资格的律师执业机构。现本所应贵公司要求，指派本所律师就贵公司与无锡长椿金属制品有限公司向招商银行无锡分行担保合同货款纠纷案的相关问题，出具本法律意见书。 一、本法律意见书中简称： 1、无锡长椿金属制品有限公司简称“长椿公司”。 2、无锡同鑫资产监管有限公司公司简称“同鑫公司”。 3、招商银行无锡分行简称“招行”。 4、《中华人民共和国担保法》简称“《担保法》”。 5、《中华人民共和国合同法》简称“《合同法》”。 二、本所律师出具本法律意见书的主要事实依据： 1、招行和长椿公司的《借款合同》； 2、长椿公司与贵公司的《委托担保合同书》； 3、长椿公司与贵公司的《质押反担保合同》； 4、贵公司给招行出具的《不可撤销担保书》； 5、贵公司与同鑫公司、长椿公司签订的《质押货物监管协议》； 6、长椿公司与同鑫公司签订的《质押物存放场地租赁协议》； 7、贵公司与同鑫公司、长椿公司签订的《质押物清单》； 8、贵公司与同鑫公司、长椿公司签订的《质押物移交清单》； 三、 本所律师出具本法律意见书的主要法律依据： 1、《中华人民共和国民法通则》； 2、《中华人民共和国合同法》； 3、《中华人民共和国担保法》； 4、《中华人民共和国民事诉讼法》； 5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》。 四、事由 长椿公司向招行借款1800万元，贵公司为长椿公司上述贷款向银行提供保证。为保证贵公司追偿权的实现，长椿公司同意以其自有钢材2400吨（其中冷带1200吨，热带1200吨）提供反担保。 为此，贵公司、长椿公司签订《质押反担保合同》，约定的主要条款为长椿公司方以其拥有合法处分权的2400吨钢材向贵公司提供质押反担保。 贵公司委托同鑫公司对质押货物进行监管，为此三方达成《质押货物监管协议》，协议的内容主要包括： 1、长椿公司将符合贵公司要求的质押货物2400吨存放于指定仓库，长椿公司出具入库单，入库单交由同鑫公司占有时，该单据下的货物完全移转占有给贵公司。 2、长椿公司可以继续将货物入库，但在指定仓库办理的任何一笔货物入库手续时即视为同意将该笔货物出质。 3、当质押物的实际库存总量在2400吨以上的，长椿公司可以按约定程序提取其中的部分质押物。 4、非经贵公司同意，长椿公司不得对入库存货物转让、抵押等。 为确保质押物的监管，同时不影响长椿公司的正常生产，长椿公司和同鑫公司达成《质押物存放场地租赁协议》，协议的主要内容包括： 1、长椿公司将厂区内约定的质押物存放租赁给同鑫公司使用，但长椿公司不向同鑫公司收取租赁费用。 2、将质押物管理职能分为出入厂管理和厂内管理，长椿公司负责质押物厂内管理，对质押物负管理责任，同鑫公司负责质押物出入厂管理，厂区大门的钥匙交给同鑫公司掌握，未经同鑫公司许可，长椿公司不得擅自将质押物运入、运出厂区。 上述协议签订后，双方如约履行。在履行中，长椿公司经同鑫公司同意后入库镀锌带1200吨，此批镀锌带系购买丁公司的钢材，尚未交付货款。长椿公司在未告知贵公司、同鑫公司的情况下，为担保A公司的债务将1200吨冷带抵押给了不知情的戊，并进行了登记。另外，长椿公司又将1200吨冷带与1200吨镀锌带在未经同鑫公司同意的情况下卖给了不知情的己，已将货款支付给了长椿公司。现因长椿公司经营发生巨额亏损，资不抵债，长椿公司资产仅剩此3600吨钢材，当事各方为此发生纠纷。 四、本律师发表的法律意见 根据上诉事实，本所律师认为，如果面临诉讼，需要厘清以下问题： 首先, 贵公司对长椿公司的质权是否有效。在贵公司为长椿公司借款合同提供担保后，长椿公司以公司自有资产提供了反担保，担保协议有效，担保合同成立。根据《担保法》第六十四条规定：出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。在本案中，质押合同双方与同鑫公司签订了质押物监管协议，三方在协议中明确表示，当质押清单移交给同鑫公司时，货物所有权转移给贵公司，依材料可知，长椿公司已经将质押物交给同鑫公司并入库，清单由同鑫公司保管。因此，按照合同约定，质押物已经转交给质押权人占有，同鑫公司是贵公司的辅助占有人。根据担保法六十四条的规定，贵公司对长椿公司的质押权已经成立并且合法有效。 其次，贵公司对长椿公司所提供担保物是否享有担保物权。担保合同成立后，长椿公司已将担保物转移给质押权人，根据担保法的规定，贵公司依法享有对质押货物2400吨钢材的担保物权，其类型为质押权。同时根据《担保法》第七十二条：为债权人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，有权向债务人追偿。在无锡