03第三章商投资法07.ppt

第三章 外商投资法律制度 3 外商投资：国际私人资本在我国境内的直接投资 外商投资者：是指在中国境内从事国际私人直接投资活动的人 范围：2） 1）外国公司、企业和其他经济组织或自然人。 注重：投资者的国籍 中国企业在国外设立的企业，回大陆投资是否属于外资？ 2）港、澳、台私人投资者。 合作企业与合营企业的区别 （简答）（5） （1）合营方式不同 （2）组织形式不同 （3）经营管理机构不同 （4）投资回收方式不同 （5）利润分配方式不同 （1）合营方式不同 合营企业属于股权式合营 中外合营各方的各类投资，都必须作价，并折成具体股权，合营各方按各自的出资比例共担风险、共负盈亏 合作企业属于契约式合营 中外合作者的投资或提供的合作条件，并不折算成股份，因此中外合作各方不存在按持有股份的比例分配收益、分担风险的情况，中外合作者按何种比例进行收益或产品的分配、风险和亏损的分担，都是通过合作企业的合同来约定的。 （2）组织形式不同 合营企业必须是依法取得中国法人资格，其组织形式为有限责任公司，以其拥有的全部财产承担有限责任； 合作企业可以依法举办具有中国法人资格的企业，也可以举办不具有中国法人资格的企业。 前者的组织形式为有限责任公司，合作各方仅以其出资额为限承担有限责任； 后者依照中国民事法律的有关规定承担民事责任。 （3）经营管理机构不同 合营企业的经营管理机构是董事会及董事会领导下的经营管理机构，实行单一的董事会领导下的总经理负责制； 合作企业的经营管理机构具有多样性：可以采取董事会负责制；也可以采取联合管理委员会制；还可以采取委托管理制等其他管理形式。 （4）投资回收方式不同 合营企业只有在依法终止时，合营各方方能收回自己的资本。 清算后的剩余财产按各方的出资比例进行分配，在合营企业存续期间，各方合营者是不能收回自己的资本的； 合作企业中的外国合作者在一定条件下可以先行回收投资。 若合作各方在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中方所有，便可以采取中方“让利”的做法，让外方在前期多分利润，或采取固定资产折旧的做法，使外方在折旧费中收回资本。 （5）利润分配方式不同 合营企业是在毛利润扣除所得税和按规定提取的基金后，将净利润按各方的股权比例进行分配； 合作企业是按合同约定的方式和比例分配利润。可以采取净利润分成，产品分成或产值分成等分配方式。 实物出资： 必须为自己所有，且未设立任何担保物权。且应当出具拥有所有权和处置权的有效证明。 外方投资的机器设备或其他物料，应经中方投资者的企业主管部门审查同意，再报经原审批机关批准。 不得以企业名义取得的贷款、租赁的设备或其他财产，以及用自己财产以外的他人财产作为自己的出资 不得以企业或投资他方的财产和权益为其出资担保。 工业产权、专有技术出资： 出资条件：3） 1）能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的； 2）能显著节约原材料、燃料、动力的； 3）作价金额不超过企业注册资本的20%。 *出具有效证明。 通过许可协议方式取得的技术使用权不得出资 出资期限的管理 （6） （1）一次缴付出资的： 自营业执照签发之日起6个月内缴清。 （2）分期缴付出资的： 第一期出资不得低于认缴额的15%，且在3个月内缴清。 分期缴付的总期限 （3）收购国内企业资产或股权的： 3个月支付全部购买金； 　 特殊情况需延长支付者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买金额的60%以上，1年内付清全部购买金，并按实际缴付的出资额的比例分配收益。 出资比例的管理 外商出资比例没有规定上限，某些特定项目例外。 合营企业、合作企业、外商投资股份有限公司，外方出资有最低比例限制（不低于25%） 外商先行回收投资的管理（2） （1）回收投资的方式 3） 1）在按照投资或提供的合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例 2）经财政税务机关审批，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资 3）经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收方式 回收投资的法定条件 3） 1）合同中约定：合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中方所有。 2）对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并依法获得审批。 3）合同中约定：依照法律和合同对合作企业的债务承担责任。 权力机构 合营企业： 董事会。其成员不少于3人，董事长是企业法定代表人 董事任期4年，可连任 合作企业： 董事会或联合管理委员会。任期不超过3年，可连任 可委托第三方经营管理。条件是： 1）经董事会