“特定主体”工伤的认定.docVIP

“特定主体”工伤的认定 　　工伤认定以劳动关系的存在为前提，劳动关系是否存在对工伤认定意义重大。以下案例结合审判实践，谈谈“特定情形”下“特定主体”劳动关系的认定，以及工伤职工合法权益的保护。 　　“加盟店”里的老员工 　　案例 　　黄某在某市一家熟食店工作多年，但该熟食店没有与她签劳动合同，也没有为她缴纳工伤等社会保险。前不久该熟食店加盟于一家烤鸭店。黄某要求和烤鸭店签订劳动合同，并要求烤鸭店给她缴纳工伤等社会保险。烤鸭店答复，烤鸭店与黄某所在熟食店的关系是一种连锁加盟关系。黄某与熟食店存在劳动关系，应当与熟食店签订劳动合同。黄某的工伤等社会保险应由熟食店缴纳。最近，黄某骑车上班路上被一货车刮倒受伤，肇事车辆逃逸。对于医疗费用问题，烤鸭店和熟食店都以和黄某不存在劳动关系为由拒绝负担。 　　法官说法 　　加盟店并不直接属于公司总部，他或者为独立的企业法人，或者为其他独立企业法人的分支机构。加盟店的员工应与加盟店建立劳动关系。黄某应为熟食店的员工，熟食店应与黄某签订劳动合同，黄某与熟食店存在劳动关系。根据《社会保险法》第四条规定，熟食店应为黄某缴纳工伤等社会保险。依据《工伤保险条例》第十四条、第六十二条的相关规定，黄某受伤属于工伤的情形。熟食店应当为员工缴纳工伤保险费而未缴纳，单位职工黄某发生工伤，熟食店应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准，为黄某支付相关工伤赔偿费用。 　　修理厂里的“学徒工” 　　案例 　　小曹初中毕业，刚满18周岁就到县城一家汽车修理厂学手艺。学了3年出徒，小曹准备回家乡开店。学徒期间修车时，小曹的一根手指被挤伤，落下残疾。汽车修理厂老板以其“实习”，与厂方无劳动关系为由，不但对3年的工资拒付分文，对小曹落下的残疾没有说法，而且还要小曹的父亲为小曹交“培训费”。 　　法官说法 　　学徒工，即跟随师傅学习技术的青年工人。原劳动部办公厅《对关于劳动用工管理有关问题的请示》的复函第三条规定：关于学徒期与试用期。学徒期是对进入某些工作岗位的新招工人熟悉业务、提高工作技能的一种培训方式，在实行劳动合同制度后，这一培训方式仍应继续采用，并按照技术等级标准规定的期限执行。试用期和学徒期包含在劳动合同期限内，试用期和学徒期可以同时约定，但试用期不得超过半年。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：用人单位招用劳动者未订立劳动合同，但同时具备下列情形的劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。因此，汽修厂与学徒工小曹形成了劳动关系。根据劳动部《关于贯彻执行劳动法若干问题的意见》第57条规定，劳动者与用人单位形成或建立劳动关系后，试用、熟练、见习期间，在法定工作时间内提供了正常劳动，其所在的用人单位应当支付其不低于最低工资标准的工资。学徒期间汽修厂应按最低工资标准给小曹发工资。根据《工伤保险条例》第二条、第十四条、第二十一条等规定，汽修厂应为小曹缴纳工伤保险，小曹在工作中受伤应认定为工伤。汽修厂应给而未给小曹上工伤保险，相关工伤保险待遇应由汽修厂负责。实习是学校组织在校学生去社会结合实际学习，“实习期”实际上仍是在校学习期。学徒工小曹不是在校学生，以“实习”向小曹收费，没有道理。 　　建筑工地里的“短期工” 　　案例 　　某建筑工地开工，主体工人进入工地施工前，施工单位临时从“马路劳务市场”招用了于某等人，进行平整场地的作业。用人单位与于某等说定用工三五天，每人每天工资50元。开工当天，因为缺乏安全教育，现场又无施工经验的用工单位的人员指导，在推撬一座残墙时，于某不幸被压在墙下，因此落下残疾。因为用工时间短，用人单位没有给这些人缴纳工伤等社会保险。用人单位在承担了部分医疗费后，不再承担于某的伤残津贴等其他工伤待遇。其理由是用工时间短，用人单位和于某不存在劳动关系。 　　法官说法 　　劳动关系不能以用工时间长短来确定。《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。这里没有长期工、短期工的差异。只要用人单位与劳动者建立了劳动关系，用人单位就应根据《工伤保险条例》第二条、《社会保险法》第三十三条的规定，为劳动者缴纳工伤保险。应缴而没缴工伤保险发生工伤的，用人单位应当根据《工伤保险条例》第六十二条、《社会保险法》第四十一条的规定，承担劳动者的工伤赔偿责任。 　　“业务外包”关系中的职工 　　案例 　　某大型电子企业将软件、营销等非核心、边缘化、辅助化的业务，整体分别外包给了有资质的大绘、百顺等几家公司。大学毕业生小赵作为大绘公司的一员，被派驻从事大绘公