6822--研究生學位论文文献综述--公司关联性商事担保法律问题研究--脚注完整.doc

文献综述 关联担保是指发生在直接或间接关联企业之间的担保,作为关联交易形式之一,它是伴随着公司治理结构的演变及企业集团的发展而产生的。在市场经济条件下,关联担保是一种正常的经济现象,有其存在的必要性和合理性。关联担保是公司融通资金的客观需求,是公司筹措经营资本的一种重要的方式；另一方面,由于公司制度设计中股东与公司债权人之间先天上的不平衡和关联公司之间的特定利益关系,关联担保有可能成为股东滥用公司独立人格,侵害公司及公司债权人利益的手段。可以说,它对传统的公司法、担保法等法律制度提出了严峻挑战,因此,规制关联担保,使其扬长避短势在必行。本研究文献综述部分主要分二大部分： 国外研究现状 长期以来,企业向银行等金融机构间接融资受到企业资信度和借贷双方信息不对称等问题的困扰。为了防范企业融资过程中的违约风险,各国商业银行普遍要求借款企业提供抵押担保或第三方担保,并在融资契约中明确规定担保违约责任。可以说,落实担保要求与确定贷款利率一样,是现代商业银行设计贷款契约的两个必备要件。 新凯恩斯主义的主要代表人物乔治·阿克洛夫认为：提出了以强调市场交易中诚信的重要性为重点的经济模型—旧车市场模型,说明了信息不对称的后果以及解决不对称信息的一些经济机制,并指出担保就是消除不对称信息的有效机制之一。由此为契机,交易成本担保理论逐步发展起来。Barro最早从经济学和金融学的角度,提出了独立于信贷配给“的交易成本担保理论”。他在大量关于信贷配给理论文献的基础上,建立了一个完整的融资担保理论模型。在Barro的模型中,担保直接与利率联系起来,担保被认为是执行贷款合约的一个机制。由于引入担保后,增加了贷款人在借款人违约时变卖担保资产、产权转移和担保诉讼等方面的成本,因此,担保资产(相当于我国的质押和抵押物)对于贷款人的价值将要大大低于借款人。如果借款人违约,由于交易成本的增加导致担保资产与借款者所获得贷款之间存在的差异,将使贷款人蒙受损失。为弥补损失,贷款人必然提高贷款人的借款期望利率水平或担保资产的数额。Katz却从不同参与主体的交易成本角度,对信贷担保合约进行了经济分析,认为担保可以降低整体的交易成本。他认为,债权人存在资金成、资金流动性成本、信息收集成本、对债务人的监督成本、违约风险成本等交易成本。贷款人在获取资金方面具有专业优势,而担保人在对借款人的信息收集和监督成本上具有优势。Katz通过一个简单的模型,论证了由于贷款人和担保人的两种优势的互补,降低了各自的交易成本,从而使得有担保的交易总成本低于直接贷款的交易成本。 Black认为：在企业市场价值和现有营业收益不变的情况下,如果借款人通过发行与现有债权具有同等或更高优先权的债务,将使现有债权人的债权价值被稀释,债权人的财富向股东发生转移。Leeth认为：强调担保有利于该问题的解决。由于债务契约中的担保条款允许贷款人在借款人违约时剥夺其对担保品的赎回权,这可降低贷款人执行债务契约的成本。相应地,在提高贷款人执行契约可能性的同时又降低了借款人违约的可能性,监督成本也因此降低。另外,由于担保条款使贷款人在借款人违约时有权拥有担保资产,这就直接限制了部分债权价值被稀释。 Besanko比较了信贷市场的竞争状况对担保筛选机制的影响。他们认为,在垄断信贷市场条件下(假定银行在贷款市场中充当制定价格的垄断者),两种风险类型不同的借款人最优担保水平均为零,即担保的筛选机制失灵。此时,利率因素将成为主要的筛选工具。相反,在完全竞争信贷市场条件下,银行通过设计出利率和担保要求逆向变化的信贷合约,却能够有效地筛选出借款人的风险类型。由于利率必须补偿成本,高风险的借款人必须支付比低风险借款人更高的利率,从而被阻止选择低风险合约。在其他条件不变的情况下,担保要求增加,对低风险借款人的不利影响显然要小于高风险借款人,所以,银行可以通过在低风险合约加入担保要求,来达到阻止高风险借款人选择低风险合约的目的。 Jensen认为：在债务融资的情况下,如果某项投资产生了很高的收益,在利息之上的收益将归股东所有；然而投资失败时,由于有限责任,债权人将承担其后果。结果是,债务贬值而股权升值,形成了“资产替代效应。”而Benjabin认为：如果债务是有担保的,股东和债权人的利益将结合在一起,股东采用这种风险转移行为的动力就会减弱,特别是当借款人拥有担保资产的权利时,公司将难以用风险较大的资产替代风险较小的资产。 MyerS认为：在企业债务融资过程中,当企业拥有的投资机会的净现值为正,而该净现值小于或等于企业现有的或即将借入的负债额度时,尽管这种投资机会对债权人来说是有利的(投资机会的净现值为正),应该投入资金,但股东因为得不到利益,却并不愿意实施该项目,出现投资不足。在这种情况下,stulz认为担保可使这一问题得到解决。如果公司