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必要共同诉讼 摘要：必要共同诉讼制度是民事诉讼中一项极为重要的制度。但在我国民诉立法之初，由于对其缺乏深入的研究，加之司法实践的不断发展，该制度所存在的问题也日益突出。应将必要共同诉讼区分为固有的必要共同诉讼和类似的必要共同诉讼，提升必要共同诉讼制度立法的科学性，扩大必要共同诉讼制度排解纠纷的机能 ??? 关键字： 诉讼 共同诉讼 立法缺陷 ??? 一、必要共同诉讼的概念检讨与分类 ??? 1、必要共同诉讼的概念检讨 ??? 我国学者一般认为，必要共同诉讼是指当事人的一方或者双方为二人或二人以上，其诉讼标的是共同的诉讼。构成必要共同诉讼，有以下两个不可缺少的条件：一是当事人一方或双方为二人或二人以上；二是诉讼标的是共同的，当事人必须一同起诉或者一同应诉，人民法院必须合并审理并作出同一裁判。但是，我国司法实践已并不限于将“诉讼标的共同”作为必要共同诉讼的成立要件；除此之外，与诉讼标的有密切联系的诉讼也被当做诉讼标的共同的诉讼处理，如一些基于同一事实引起的侵权诉讼等。在某一共同侵权人或连带债务人未被起诉时，人民法院往往以职权追加其参加诉讼。由此可见，传统的必要共同诉讼概念有待修正。我们认为，所谓必要共同诉讼，是指诉讼标的对共同诉讼人必须合一确定的诉讼。所谓诉讼标的对共同诉讼人必须合一确定，是指将共同诉讼人视为一体，法院就诉讼标的的法律关系对各共同诉讼人的裁判，必须同时作出，不得分别裁判，且其内容对各共同诉讼人必须一致而不得有所歧异。换句话说，作为诉讼标的的法律关系，在法院作出裁判时，对于共同诉讼人全体，在法律上有一致确定的必要。 ??? 2、必要共同诉讼的分类在德、日等国以及我国台湾地区的民诉理论中，必要共同诉讼被分为固有必要共同诉讼和类似必要共同诉讼。而我国民诉理论界通常把固有的必要共同诉讼与类似的必要共同诉讼揉在一起研究，尚未真正意识到区分两种必要共同诉讼的意义所在。近年来，我国已有学者开始对必要共同诉讼作区分性研究。并认为，把必要共同诉讼依不同的客观情形进行分类，至少有三方面的意义： ??? 其一，适用法院的追加不同。追加共同诉讼人参加诉讼是法院的职权行为，其多少都是对诉的干预，因而适用范围极为有限，并不是所有的必要共同诉讼人都可以由法院予以追加，有的就不能追加。哪些必要共同诉讼人可以追加，哪些不能被追加，必须详加研究，并作合理的归类。 ??? 其二，诉的可分性不同。有的必要共同诉讼，其诉讼标的是共同的，基于同一请求权必须共同行使，因而该诉具有不可分性，数个共同利害关系人不能分别进行诉讼，必须纳入同一诉讼程序共同进行诉讼；而有的必要共同诉讼则存在两个或两个以上的诉讼标的，各利害关系人可以分别进行诉讼。 ??? 其三，法院保护的方式不同。对不同情况的必要共同原告，法院按不同的方式保护他们的合法权益。如因共同共有的财产受他人侵害提起诉讼而成为必要共同原告的，法院将依原告的请求判决被告赔偿所有原告的损失，并不是判决被告赔偿每一原告多少损失。但若共同原告不是基于共同的诉讼标的而是基于有相互牵连的诉讼标的所形成的，法院将分别判决如何保护每一原告。 ??? 我们认为，对必要共同诉讼作区分性研究是十分必要的。在传统的必要共同诉讼概念下，大多将必要共同诉讼分为两类，即权利义务共同性必要共同诉讼和原因共同性必要共同诉讼。随着司法实践的不断发展，传统的必要共同诉讼概念及分类受到了质疑，认为传统的必要共同诉讼概念没有反映必要共同诉讼的全貌，具有片面性。一个诉讼是否构成必要共同诉讼，关键是看诉讼中有无必须合一确定的标的。“诉讼标的共同”固然要求合一确定，但在诉讼标的不具有共同性而具有其他形式的紧密联系的情况下，也需要由法院合一确定。因此，有必要将“诉讼标的牵连”作为构成必要共同诉讼的一种情形。并以此为标准，将必要共同诉讼区分为两种情况：一是复数一方当事人的诉讼标的具有共同性的必要共同诉讼，二是复数一方当事人的诉讼标的具有合一确定的牵连性的必要共同诉讼。该理论实际上借鉴了日本以及我国台湾地区民诉理论中关于固有与类似必要共同诉讼的分类观点，并有了新的发展。从我国司法实践的发展来看，我们认为有必要大胆借鉴国外民诉立法经验，将必要共同诉讼区分为固有的必要共同诉讼和类似的必要共同诉讼，以不断提升必要共同诉讼制度立法的科学性，并以此为基础，扩大必要共同诉讼制度排解纠纷的机能。 ??? 二、固有的必要共同诉讼 ??? 1、固有必要共同诉讼的概念 ??? 所谓固有的必要共同诉讼，是指基于共同的诉讼标的，多个当事人必须一并进行诉讼，法院必须一同进行审判的诉讼。构成固有的必要共同诉讼，应当具备两个要件：一是当事人一方或双方为二人或二人以上；二是复数方当事人具有共同的诉讼标的。这是固有的必要共同诉讼的实质要件。须明确的是，共同诉讼标的不等于复数方当事人必然具有共同的、不