建设工程劳务分包合同常见法律问题解析20111010.docVIP

建设工程劳务分包合同常见法律问题解析 随着我国建筑业的发展和社会化分开的加剧，建筑业的产业结构也发生了深刻的变革，最明显的就是形成施工总承包、专业承包和劳务承包三个层次的结构体系。在建筑工程总承包合同的基础上进行必要的专业工程分包和劳务分包已成为建造业发展的必然趋势；随着劳务分包这种用工形式的大量增加，有关劳务分包合同的纠纷也逐渐增多。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称“《司法解释》”）第7条从司法角度肯定了劳务分包合同的合法性；这一规定对于准确处理劳务分包合同纠纷具有重要的现实意义。在此，我所将在现有法律框架下，对建设工程劳务分包合同（以下简称“劳务分包合同”）常见法律问题进行归纳、总结以及分析，希望对广大建筑企业和劳务企业有所帮助。 第一部分 有关劳务分包合同效力的相关问题 劳务分包合同的性质 劳务分包合同从性质上说属于《合同法》规定的“建设工程合同”的范围，具体属于“建设工程施工合同”的一种。理由如下：第一，劳务分包与建设工程施工合同从合同标的上讲具有重叠性，劳务分包合同的标的是劳务作业承包人组织劳动者进行工程建设的劳动活动，建设工程施工合同的标的是承包人组织人力、物力进行工程建设的活动，劳务分包合同的标的是建设工程施工合同标的的一部分；第二，根据《建筑业企业资质管理规定》和《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》等相关规定，我国建设行政主管部门将劳务分包纳入了工程分包序列并进行统一管理；第三，《司法解释》本身就是对建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题作出的司法解释，该解释第7条从司法角度肯定了劳务分包合同的合法性，也就是说，最高人民法院是把劳务分包合同作为建设工程施工合同来对待的。 劳务分包合同作为合同的一种理所当然受到《民法通则》、《合同法》的调整，与此同时，劳务分包合同亦受到《建筑法》等行政法律法规和《招标投标法》等经济法律法规的规制；所以，劳务分包合同双方当事人在订立劳务分包合同时既要遵守《合同法》等民事法律的规定，亦应遵守《建筑法》、《招标投标法》及相关其他法律法规的规定。 劳务分包合同的法律特征 劳务分包合同的法律特征为：（一）劳务分包合同具有从属性，劳务分包合同存在的前提是建设工程施工合同；即没有建设工程施工合同就没有劳务分包合同。（二）劳务分包合同的双方当事人均应当具备相关资质要求，特别是劳务作业承包人应具备相关作业种类的劳务承包资质。（三）劳务分包合同的标的物是建设工程施工过程中的劳务，而不是工程，所以劳务作业承包人一般不提供主要材料、周转材料和大型机具。（四）施工总承包人和专业工程分包人与劳务作业承包人签订劳务分包合同无需经发包人或施工总承包人同意。 劳务分包合同与专业分包合同的本质区别 （一主体不同分包发生在总包和专业承包之间，而劳务分包发生在总包专业承包与劳务之间。二不同分包的对象是工程，是建设工程的全部；而劳务分包的对象是工程施工中涉及人的劳务部分。三合同分包如果未取得同意则属于法律法规所明确禁止的；而劳务分包。四法律后果不同。分包的双方对质量或其他问题要对承担连带责任；而劳务分包双方向承担连带责任。五二者的取酬不一样，劳务分包计取的仅仅是劳务报酬及人工管理费，但专业分包计取的是工程款，而工程款主要包括直接费用、间接费用、税金和利润，在直接费用里面又包括人工费、相应管理费等，所以通常会些，利润，故国家对管制多。扩大劳务分包与传统包清工的劳务分包模式相比较，已不仅仅局限于人工的承包，分包范围已经扩大，般包括两方面：一是小型机具、低值易耗品及部分辅材的承包；二是工程施工中出现的间接性的零工。扩大劳务分包成为工程项目中劳务分包的趋势，为各所采用。小型机具、低值易耗品及部分辅材低值易耗品第五十二条有下列情形之一的（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。承包人未取得资质或者超越资质等级没有资质的实际施工人借用有资质的企业名义以合法形式掩盖非法目的房屋建筑和市政基础设施工程房屋建筑和市政基础设施工程本办法所称劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业（以下简称劳务作业发包人）将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业（以下简称劳务作业承包人）完成的活动。施工总承包企业或者专业承包企业房屋建筑和市政基础设施工程劳务作业分包由劳务作业发包人与劳务作业承包人通过劳务合同约定。劳务作业承包人必须自行完成所承包的任务。北京市房屋建筑和市政基础设施工程劳务分包合同管理暂行办法认为，在劳务分包中仅提供劳务，而材料、机具及技术管理等工作仍由负责劳务分包是将建设工程中的劳务部分转由第三