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论真意保留制度 　　摘 要 真意保留制度作为瑕疵意思表示的一种，规范着特定的意思表示不一致情况，但中国民法对此无相关规定，造成实践中的法律漏洞。本文通过对德国、我国台湾地区等“民法典”关于真意保留制度的比较研究和现实热点案例的分析，将有益于我国正在进行的民法典编撰。 　　关键词 真意保留 瑕疵意思表示 “青岛大虾”事件 　　作者简介：周希涵，华东政法大学国际金融法律学院2013级本科生。 　　中图分类号：D920.5 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2016）05-056-02 　　一、案例 　　2015年10月，有网友爆料称，其在青岛一饭店用餐时，遇到宰客事件。该网友称点菜时已和老板确认过“海捕大虾”的价格是38元一份，但结账时，账单上所写的“蒜蓉大虾”变成38元一只，一盘虾要价1500余元。最终，通过警察协调，其向饭店支付1300多元。 　　原来，这“蒜蓉大虾”正是菜单上“海捕大虾”。但该饭店菜单的标价方式颇不正规，其在海鲜类价目后面没有紧跟着标明单位，而是在菜单的最下处中部，写着“以上海鲜单个计价”。而该网友一直认为38元是一份的价格。此事经网络传播，引起一片哗然。最终在事件发酵之后，有关行政机关迅速对涉事店家做出了相应处罚。而从民法视角分析，网上也有诸多学者对此事件展开分析。有文章认为合同不成立。因为虾的价格条款若不明确，那么合同就因缺乏合意，导致无法订立。不过，在“青岛大虾事件”中双方未达成合意，表现得不明显，可以说是一种“隐蔽的不合意”。 对此观点，笔者也表赞同。笔者认为，事实上，店家的行为构成意思表示不一致中的真意保留。 　　对于真意保留制度，我国并不相关法律规定，而德国、台湾等大陆法系国家及地区大多都有对真意保留制度的规定。因此，对真意保留制度的比较法研究将有助未来中国民法典的制定有一定借鉴意义。 　　二、真意保留的概念和各国及地区法律规定 　　意思表示不一致是指表意人的内在意思与外在的表示出现差异，即瑕疵意思表示。 而“真意保留作为一种故意的瑕疵意思表示，指表意人故意隐匿心中的真意，对外表示与真意不同意义的意思。” 在许多大陆法系国家及地区的民法典，对真意保留均有详细规定。例如：《德国民法典》第116条、《日本民法典》第93条。而在英美法系国家，其并无真意保留一说，而是用欺诈性虚假陈述规范相关行为。 　　三、真意保留的构成要件 　　一般观点认为，真意保留应具备以下三要件： 　　（一）须有意思表示 　　意思表示的构成要素是：效果意思、表示意思和表示行为。 对于第一个要件，须明确两点。1.此处所述意思是指对外表示出来的意思，即保留的意思，其与内心的真实意思相对。2.表意人要通过表示行为，把有法律意义的内容表示于外部使外人了解，意思表示才可能成立，但是表意人的行为表明不能够根据表示行为而产生法律效力的，则意思表示不成立，从而不会产生真意保留问题。例如，在表演中，甲演员向乙演员表示赡养其终生。 　　（二）须表示与真意不符 　　即表意人外在所作出的表示行为与内心真实意思不相符合。 表示与真意不一致主要有两种情形：一是表意人完全没有内在的目的意思。二是表意人有其他的内在的目的意思。 　　（三）须表意人明知其表示与真意不符 　　此处表意人做出与内心真意不符的意思表示是故意为之，而此时的相对人不知。若相对人明知表意人为真意保留，则该意思表示无效。 此外，如果相对人知道表意人是欺罔表示、戏谑表示、碍于情面表示的，同样构成真意保留，而以上情况正属有学者所认为的“游戏表示”的情况。 　　四、真意保留概念比较分析 　　通过对真意保留构成要件的阐述，真意保留的概念初具雏形，而要进一步厘清其概念地位，笔者以下将采取比较分析，促进对其概念的深化。 　　（一）与虚伪表示的比较 　　虚伪表示是指表意人与相对人通谋，而为的虚假意思表示。 而其构成要件为1.须有意思表示；2.须表示与真意不符；3.须表意人与相对人通谋。由此可见，虚伪表示前两个条件与真意保留成立的条件相同，第三个条件是虚伪表示所特有的。而第三个条件主要有三方面含义：1.有通谋行为；2.通谋是一种双方行为；3.相对人为数人时，如果并非与全体通谋，则不构成虚伪表示。 因此，真意保留可称为单方虚伪意思表示，而虚伪表示则可称为双方虚伪意思表示，其需相对人的存在。 　　（二）与欺诈的比较 　　真意保留行为与欺诈有两方面区别：1.性质上不同。真意保留是从表意人角度出发进行定义，其意思表示为真实的，虚假表意不会引起相对人的误解，相对人为善意不知情，对此作出的承诺是客观真实的。而欺诈行为是从相对人角度出发进行定义的。欺诈行为本质上不属于意思表示不一致范畴，而属意思表示不自由范畴。2.效力上不同。因欺诈而为的民事行为为可撤销，而在