公司法上竞业禁止若干法律问题.docVIP

??? 号：????? 院系??： 法学院 专 业。， 指导教师：季立刚融教授 完，成日期：??年?月?日  中文摘要 公司法竞业禁止董事义务  ? ? ? ????? ? ??? ? ? ? ????? ????? ?? ? ? ????? ??? ? ????? ? ???? ????? ????? ? ???，?? ? ? ? ? ??? ??? ? ??? ? ??猚????? ?? ? ???? ????琣? ????? ? ? ??猚????? ?? ???? ? ?????????，?? ??? ? ?????、????? ? ??? ? ???? ????． ????? ? ? ? ???篶????? ? ????????????? ????? ???   第一章竞业禁止概述 第一节竞业禁止制度的法律体系 竟业禁止最早萌芽于民法中的代理人制度，近代演变为公司法的基本制度。  业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。” 《劳动法》 且有竞争关系的其他用人单位直接或者间接任职，并不得泄露原单位的商业秘 密。”国家科委??年??日印发的《关于加强科技人员流动中技术秘密管理 的若干意见》第七条规定：“单位可以在劳动聘用合同、知识产权权利归属协议 或者技术保密协议中，与本单位技术权益和经济利益有重要影响的有关行政管理 人员、科技人员和其他相关人员协商，约定竞业限制条款，约定有关人员在离开 单位后一定期限内不得在生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系或者其他 利害关系的其他单位内任职，或者自己生产、经营与原单位有竞争关系的同类产 品或业务。凡有这种约定的，单位应向有关人员支付一定数额的补偿费。竟业限 制的期限最长不得超过三年。”国家建材局科技司《关于国家重点科技攻关项目  成果知识产权保护的通知》第五条对于任职期间和离职后的竞业禁止作了如下规 定：“承担项目?ㄌ?的主要研究人员，在攻关研究过程中不得调动到其他单 位。离休、退休、停薪留职、辞职或调离的人员，在离开原单位一年内不得从事 与攻关内容相关的技术工作。”从上述这些条文中可看出，我国在竞业禁止方面 己形成了一个较完备的法律体系，一定程度上保护了参与竞争的市场主体的合法 权益，有效地保护企业的商业秘密和其他经营利益。上述条文可以分为两类，一 类是《公司法》、《合伙企业法》、《中外合资经营企业法》、《反不正当竞争法》的 有关条文规定，这些规定以法律直接规定的方式确定了竟业禁止的基本内容，包 括竞业禁止的义务主体和竞业禁止的内容。这些规定不是针对一般雇员，而是为 公司、企业高层管理人员设置的一道屏障，其功能在于把公司、企业高层管理人 员的私利与公司、企业的合法权益隔离、区分开来，以防止利益混同或侵吞公司 利益。第二类规定是《劳动法》、《关于企业职工流动中若干问题的通知》、《关于 加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》、《关于国家重点科技攻关项目 成果知识产权保护的通知》中的有关竟业禁止方面的规定，规定义务主体限制在 接触、了解或掌握企业秘密人员及高级管理人员的范围内，目的在于保护企业核 心秘密和经营利益，有效防止恶性跳槽、挖人墙脚，进一步有效保护商业秘密及 其拥有的竞争优势，增强雇主在人才投资上的愿望，激发创造力的手段。这些法 规中对竞业禁止主要集中在对利用技术秘密从事竞业行为规范方面，由雇主与雇 员签订合同来具体确定竞业禁止内容和违反竞业禁止义务的后果。考虑到雇主与 雇员利益平衡，同时考虑到避免竞业禁止产生妨碍竞争、阻碍社会进步的负面影 响，规定雇主应对雇员的补偿，并对竟业禁止的时间作了限制。 一、竞业禁止的概念及其法律特征   约定竞业禁止指在法律无明文规定的情况下，由当事人基于合同的约定，可 以是民事合同或劳动合同而产生的竟业禁止义务。这种约定一般是通过双方签订 竞业禁止合同表现出来的，它所限制的是劳动者的自由择业权，故其与一般的合 同有所不同，但仍属于合同自治的范畴。各国虽未在立法中明文规定约定竟业禁 止，但其应是各国所肯定的契约自由原则之应有之义。对约定竞业禁止，各国均  第二章公司法上竞业禁止的主体与义务 第一节 一、董事竞业禁止义务的产生依据：董事忠实和注意义务 说，”后者即所谓“由董事忠实义务派生出来的具体义务”说。 “笔者认为， 英国在其??年的《公司法》中将董事界定为处于董事地位的任何人，不论 其称谓如何，例如管理理事、行政长官或董事会成员等均可列入董事的范围。按 照英美法系公司法的理论，董事具有公司代理人和财产受托人的双重身份，在董 事与公司的关系中，适用有关代理法和信托法的有关原则。“其一、作为代理人， 董事代表公司所签订的任何合约或进行的任何交