浅析法律的不确定性及其克服.docVIP

浅析法律的不确定性及其克服 　　一、法律不确定性研究的意义 　　对于法律不确定性的研究, 在国外正在进行, 而且它的影响已越来越大,这一方面的研究在国内也正在进行, 这个问题是结合我国法律的现代化而进行讨论的。这几年来, 我们在法律的理解和法律性质这一方面也进行了不少的研究,取得不少的成绩, 比如, 法律不确定性的范围、对法律不确定性与成文法的关系、法律不确定性的思想渊源、成文法的发展与演进、法律思想与法律形式等各个方面都有涉及, 但是, 这些成果都是一些总论方面的东西, 需要进一步深人。我国在这方面研究的欠缺对我国的法制建设是十分不利的。由于我国的法制建设的时间短, 我们在前一段时间主要是从事法制规则的制定, 在法学研究上主要是法律教材的写作。而支配这些工作的当然是那些法律确定性的思想,认为法律规则可以达到确定性的结果,从而在整个社会中实现法律的治理。 　　只要认真地执行文字上的法律, 就可以有效地实现法治。可以说, 这和当年德国的“概念法学”的思想极其相似。但是,这些思想导致一些不利的东西, 如对法律认识与传统的脱节、对法官建设的轻视、对法律不确定性的认识不足等方面。这些不足直接导致我国的法律规范执行中困难重重, 实践中的真实法律规则与文字的法律规则、立法的本意与法律的执行存在巨大的反差。我国的法律解释中存在着很多问题, 如法律解释背离文义、地方保护主义借法律名义而取得合法性、法律整体性的缺乏、守法意识的薄弱等等。这些问题并不仅仅是法律中某个环节的问题, 而是对法律整体的理解和对法律整体的态度的问题。我们以前对法律不确定性研究关注的比较少。对于法律的不确定性的研究, 在国内尚无系统的研究, 特别是对我国转型时期的法律制度而言, 这方面的研究尤为重要。我国现在是从原有的计划经济转变到市场经济, 这种渐近式的转变是一个史无前例的事业, 其中有许多理论上的问题需要解决。在法律上,我们可以看到, 完善的市场经济除法律以外, 还有一个自律规则体系, 这两个体系在整个市场经济的运作中都是非常重要的。 　　而在我国的法律中, 原先的计划经济是一个公法的体系, 这在列宁的有关社会主义的论述中已经很明白地得到了阐释。而市场经济是一个以私法为中心的法律体系, 法律体系的有效转型需要一个自律体系的产生和有效地运作。而自律体系的产生却非一日之功, 需要长期的市场发展和建设。我们的法制建设存在着与传统、现代和现实三者之间相互脱节的矛盾。这种现象需要我们在理论上来加以解决。法律的不确定性的研究就是在这种背景下提出来和进行研究的。 　　二、法律不确定性的内容 　　法律是社会成员行为的规范、行动的准则, 法律观念和法律规则的确定性是法律的应有属性, 不断地寻求精确化的表现方式和结论是法律发展的目标。但同时, 我们也应看到, 在法律规则和法律制度中存在着许多不确定的因素, 这不得不引起我们的重视。法律需要通过自身的制度安排来克服诸多的不确定因素。法律的不确定性有这样几个方面的内容。一是法律本身所具有的。法律是一种文字的组合, 而法律用语是在日常用语的基础上进行精确化而形成的, 但无论怎样用定义的方法来精确, 语言所具有的歧义性、不确定性、多义性都是语言本身所无法克服的, 而作为法律也同样带有这些问题, 法律对这些问题的解决方法是通过法律原则、法律体系的整体性, 在法律解释中克服由于法律语言本身所带来的不确定性。法官的公正性、独立性、无利益性、专业性正是在这个意义上产生的, 法官若没有这些性质, 法律的作用和法律解释很难有效地存在和进行。二是我国社会转型中所具有的不确定性。法律是一种上层建筑, 必然会对经济基础有所反映。我国的市场经济改革, 是一个史无前例的事业, 改革中有很多的理论和实践的问题。改革的过程会有很多的争论和讨论, 这些必然会对行为规则产生影响, 而作为行为规则总体的法律必然也会具有相当的不稳定性。这是我们的渐近式改革必然具有的结果。 　　另外, 许多市场法律的有效运作是需要相应的市场, 也就是相应的市场自律规则的支撑, 而我们的改革是先有法律, 而后再墙育市场, 市场的自律规则经常是不完善的, 甚至是没有这一方面的规则, 市场中经济主体的法律人格也不完全, 在这种情况下, 法律的有效执行是很成问题的。从我们已有的经济法律的执行中我们可以明显地看到这一方面的法律不确定。川这一方面法律不确定性的克服需要重视市场本身的培育,规范市场主体, 在有效的市场环境内来克服法律的不确定性, 这一方面的工作是一个长期的任务。三是我们学习西方法律及其思想中在的问题所导致的法律的不确定性。这和我们现代化的历程太短有关。也只是在近几年, 特别是在90 年代, 我们才大规模地翻译西方的法学名著, 纵观我们的法律学习史, 我们对法律的理解是不