浅谈判例法作为民法渊源的意义与局限_兼论中国引入判例法的可行性.pdfVIP

评 　论 浅谈判例法作为民法渊源 的意义与局限 ———兼论中国引入判例法的可行性 李 　婧 　　民法的法律渊源 , 是指民法的实在规范的存在形式或表现形式 , 是 “借以将法律 ① 规范确定为实在的和强制性规范的那些形式 。” 在不同的法律体系中 , 因为法律传统 的不同 , 民法法源也彼此各异 。一般来说 , 大陆法系的民法渊源主要包括制定法 (其 ) 主要形式是民法典 、习惯法以及学理等其他渊源 , 而普通法系国家的民法渊源则主要 是判例法 , 判例法曾经是普通法系中法律的唯一来源 。 判例法作为普通法系国家的主要民法渊源 , 与普通法系国家特定的历史背景 、深 刻的社会原因以及独特的法律文化传统紧密相关 。经过近千年的发展和完善 , 判例法 特有的价值理念和法律特征已经在普通法系国家深深扎根 , 并成为包括大陆法系国家 在内的世界各国研究借鉴的重要法律内容 。在世界两大法系逐步由分野走向融和的大 趋势下 , 中国要制定一部领先 2 1世纪 、具有中国特色的民法典 , 可否借鉴和引入判例 法作为我国的民法渊源 , 是一个值得研究和探讨的重要课题 。 一 　判例法独特的历史发展轨迹与遵循先例原则 判例法产生于英国 , 从某种意义上来说 , 英国法的发展就是判例法的发展 。导致 英国法走上判例法这一发展道路的 , 是 1066 年诺曼人对英国的征服 。换句话说 , 英国 现在的法律传统是从诺曼人入侵英国后逐渐形成的。“诺曼入侵 ”决定了英国法发展的 ② 前途和命运 。 从那以后 , 英国走上了一条远离罗马法 、不同于大陆法系的发展道路 , 以高度集权为特征 , 通行全国的判例法由此逐步并最终形成 。 英国判例法是诺曼人和盎格鲁 ·撒克逊人两股法律势力的汇合 。在历史上 , 英国 曾长期实行奴隶制和军事部落的分散统治 。盎格鲁 ·撒克逊人 自北欧入侵以后 , 建立 了若干王国。当时这些王国都是各 自为政 , 没有统一的法律 。为了制止私斗和维持起 码的社会秩序 , 各地都有一些供人们遵守的习惯法 。1066 年 , 居住在法国北部的诺曼 人在威廉大公的率领下 , 入侵英格兰并建立了 “诺曼王朝 ”。诺曼人征服以后 , 威廉一 李婧 , 中国政法大学民商经济法学院 2005 级硕士研究生 ( 100088) 。 ① ( ) 龙卫球 : 《民法总论 》 第 2 版 , 北京 : 中国法制出版社 , 2002 , 28。 ② 参见 K ·茨威格特 、H ·克茨 : 《比较法总论 》, 潘汉典等译 , 贵阳: 贵州人民出版社 , 1992 , 335。 ·87 · ? 1994-2009 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. 研究生法学