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(二)实例分析
[案情]2012年5月,兴平家装有限公司(下称兴平公司)与甲、乙、丙、丁四个自然人,共同出资设立大昌建材加工有限公司(下称大昌公司)。在大昌公司筹建阶段,兴平公司董事长马玮被指定为设立负责人,全面负责设立事务,马玮又委托甲协助处理公司设立事务。
2012年5月25日,甲以设立中公司的名义与戊签订房屋租赁合同,以戊的房屋作为大昌公司将来的登记住所。
2012年6月5日,大昌公司登记成立,马玮为公司董事长,甲任公司总经理。公司注册资本1000万元,其中,兴平公司以一栋厂房出资;甲的出资是一套设备(未经评估验资,甲申报其价值为150万元)与现金100万元。
(接上页)2013年2月,在马玮知情的情况下,甲伪造丙、丁的签名,将丙、丁的全部股权转让至乙的名下,并办理了登记变更手续。乙随后于2013年5月,在马玮、甲均无异议的情况下,将登记在其名下的全部股权作价300万元,转让给不知情的吴耕,也办理了登记变更等手续。
现查明:第一,兴平公司所出资的厂房,其所有权原属于马玮父亲;
2011年5月,马玮在其父去世后,以伪造遗嘱的方式取得所有权,并于同年8月,以该厂房投资设立兴平公司,马玮占股80%而马父遗产的真正继承人,是马玮的弟弟马祎。第二,甲的100万元现金出资,系由其朋友满钺代垫,且在2012年6月10日,甲将该100万元自公司账户转到自己账户,随即按约还给满钺。第三,甲出资的设备,在2012年6月初,时值130万元;在2013年1月,时值80万元。(2013/4/五)
问题见下页
[问题]
1甲以设立中公司的名义与戊签订的房屋租赁合同,其效力如何?为什么?
2在2013年1月,丙、丁能否主张甲设备出资的实际出资额仅为80万元,进而要求甲承担相应的补足出资责任?为什么?
3在甲不能补足其100万元现金出资时,满钺是否要承担相应的责任?为什么?
4马祎能否要求大昌公司返还厂房?为什么?
5乙能否取得丙、丁的股权?为什么?
6吴耕能否取得乙转让的全部股权?为什么?
参考答案见下页
[参考答案]
注:因为这几年公布的答案判断标准摇摆不定,比如就公司对外担保合同是否有效,最高人民法院都经历了从“无效”到“有效”的巨大转变。特别是《公司法解释(三)》出台后,很多问题还在摸索中,所以我们未做详细分析,而是直接将司法部公布的答案列明以供参考。
1有效,设立中的公司可以实施法律行为。
2不可以。确定甲是否已履行出资义务,应以设备交付并移转所有权至公司时为准,故应以2012年6月初之130万元,作为确定甲承担相应的补足出资责任的标准,对此可以参照新的《公司法解释(三)》第9条、第15条。
3本题考查代理出资的法律责任,依原《公司法解释(三)》第15条,满钺应承担相应的连带责任,但2013年《公司法解释(三)》修订后,删除了第15条,所以依据现行法,代理出资已无实际考查意义。
4可以。首先,因继承无效,马玮不能因继承取得厂房所有权,而其将厂房投资设立兴平公司,因马玮是兴平公司的董事长,其主观恶意视为所代表公司的恶意,因此也不能使兴平公司取得厂房所有权;其次,兴平公司将该厂房再投资于大昌公司时,马玮又是大昌公司的设立负责人与成立后的公司董事长,同样不能使大昌公司取得所有权。因此所有权仍应归属于马祎,可以向大昌公司请求返还。
5不能。乙与丙、丁间根本就不存在股权转让行为,丙、丁的签字系由甲伪造,且乙在主观上不可能是善意,故不存在善意取得的构成。
6可以。乙自己原持有的股权,为合法有效,故可以有效地转让给吴耕。至于乙所受让的丙、丁的股权,虽然无效,但乙已登记于公司登记之中,且吴耕为善意,并已登入公司登记中,因此参照新《公司法解释(三)》第25、27条的原理,吴耕可以主张股权的善意取得。
17黑莓公司于2006年8月1日领取营业执照时,股东甲尚有50万元出资未缴纳。按照出资协议最晚应于2008年8月1日缴纳。但至2012年8月1日,甲仍拖欠未
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