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第七届“CEM”大学生论文报告会作品 刑事案例指导制度 专 业：法学 15-3 组 员：乔云飞、卯云飞 刑事案例指导制度 引言 司法是一个能动的过程，倘若单纯去依靠立法和司法解释来维护司法的稳定性显然效果不会理想。在这种情况背景下,让指导性案例用自身通俗易懂、具体生动的优势特点来指导审判人员对案件的统一适用尺度，无疑是一种好方法。应当说,案例指导制度的推行，是法官受益、当事人受益的双赢模式。首先，法官在审理案件的过程中，经常会碰到很多事实和法律上的问题，此时，法官一般会积极寻找解决的办法。对法官来说，解决的办法无非是四种：翻阅法条、咨询学术界权威人士、法官之间的探讨、案例指导。而指导性的案例往往更直接，操作性更强。其次，对当事人来说，获得与以往案件一样的公平的宣判，尽早解决纠纷、获得赔偿、惩罚犯罪才是“硬道”。 关键词：案例指导制度、统一 一.案例指导制度的提出 2010年，最高人民法院公布了《关于案例指导工作的规定》，标志着中国的案例指导制度正式确立指导性案例是最高司法机关公开发布对下级或各级司法机关都有参照作用的一种新类型案例指导性案例和其他案例有明显区别，它由标题、关键词、裁判要点、裁判结果和理由等部分组成。其产生要经过推荐、审编、征求意见和讨论、公开发布等严格程序。指导性案例是正式解释法律的案例，是具有参照适用效力的案例，也可以在裁判文书中作为说理的依据。指导性案例还可以进一步来解释司法解释，可以说是对司法解释的一种有益补充，但其目前还不是正式的法律渊源，不能直接作为判决依据。最高院3年仅发布16个指导性案例，数量太少，且发布的案例存在过度制作问题，和原判决差距较大。制作指导性案例不要过度提炼，可将原判决附在后面，便于详细参考。”毒害性物质,是指违反法律和国家主管部门规定,未经有关主管部门批准许可,擅自购买或者出售毒害性物质的行为,并不需要兼有买进和卖出的行为。案例14号（董某某、宋某某抢劫案）要点为：对判处管制或者宣告缓刑的未成年被告人，可以根据其犯罪的具体情况以及禁止事项与所犯罪行的关联程度，对其适用“禁止令”，对于未成年人因上网诱发犯罪的，可以禁止其在一定期限内进入网吧等特定场所。上述结论其实在实务上没有争议或者少有争议，完全没有必要发布指导案例。 第三种，提出了具有一定指导价值的裁判要点或者要旨，但是这些观点仍可商榷。例如最高人民法院指导案例4号(王志才故意杀人案)、12号(李飞故意杀人案)均明确特定条件下可以判处被告人死缓，同时决定限制减刑。在案例4号中“被告人犯罪手段残忍，论罪应当判处死刑，但被告人具有坦白悔罪、积极赔偿等从轻处罚情节，同时被害人亲属要求严惩的”，可以依法判处死缓同时决定限制减刑，以及案例12号的裁判理由中所表述的“被害人不予谅解”等，说明在适用死缓同时限制减刑过程中，被害人因素起到了决定性作用，虽然这一判断是否合理使得商榷，但至少它提出了审判的指导原则。 3、指导性案例效力实现机制不明确，导致其作用难以有效展开 对于指导性案例的效力，最高人民法院规定各级人民法院审判类似案件时应当参照，而最高人民检察院则规定各级人民检察院在办理同类案件、处理同类问题时，可以参照执行。“应当参照”和“可以参照”这两种区别的措辞已经表明，即使在最高司法机构内部对这一问题也存有争议和疑虑。 首先，两者含义并不明确，有的认为“参照”就是参考、遵照，即法官在审判时处理不相类似的案件时，可以参考指导性案例所运用的裁判方法、裁判规则、法律思维、司法理念和法制精神；处理与其相类似案件时要遵照、遵循指导性案例的裁判尺度和裁判标准。而最高人民检察院则认为参照执行意味着一般情况下要遵照执行，如不执行应当说明理由，报经检察长或者检察委员会决定。 其次，指导性案例是否以及如何援引？最高人民检察院相关人员的态度是，案例“不具有普遍拘束力”，各级检察机关可以作为法律文书说理的参考，但不能等同于法律条文或司法解释条文直接作为法律依据援引。最高人民法院相关人员的态度是考虑到指导性案例是最高人民法院审委会讨论决定的，具有解释法律、指导裁判的性质和作用，因此至少可以作为裁判说理来引用，并认为案例虽然“不具有真实的法律效力，但是具有事实上的拘束力”。这一问题不明确，指导案例就完全没有强制效力，难以真正左右司法。例如各级法院从未直接援引过《最高人民法院公报》案例，法官对其重视的程度非常有限，事实上尚未严格遵循，甚至弃置一旁我行我素。四川省高级人民法院和四川大学法学院曾于2011年9月至2012年3月在四川10个基层法院开展了为期半年的案例指导制度试点工作，结果发现“案例应用情