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刑事和解制度面临的挑战和超越 赵 国华 (南京大学法学院博士生 南京 210093) 摘 要：发轫于上世纪70年代的西方刑事和解制度，在本世纪初引起 了国内学者们的关注，各地司法实 务部门也就试行刑事和解制度进行了积极探索。这一新型刑事司法模式必然给现行主流刑事司法制度带来 冲击和挑战，既有理论上的，也有实践上的。理论上面临挑战关涉刑事和解制度的法学理论基础，实践中面临 的困境和障碍直接关系到这一制度能否有效运行和其功能能否得以有效发挥。对有关刑事法理论原则的相 对性认识，成为妥善应对刑事和解制度面临理论上挑战的良好视角；以制度创制和制度完善，应对刑事和解实 践 中面临的挑战，统一和全面推进刑事和解实践。 关键词：刑事和解；制度；挑战；应对 中图分类号：D924；DF6 文献标识码：A 文章编号：1001～8263(2009)o5一Ol18—05 刑事和解允许被害人和加害人通过协商解决刑事纠 定原则的矛盾与冲突。刑事和解是基于当事人合意基础 纷，这一新型刑事司法模式必然给现行主流刑事司法制 上的刑事纠纷解决方式，通过沟通协商来避免刚性刑法 度带来冲击和挑战。如何正视和妥善应对刑事和解面临 的适用 ，和解的结果往往是对犯罪行为人作出非罪化或 的冲击和挑战，对于我们构建刑事和解制度极为重要。 非刑罚化的处理。而按照罪刑法定原则 ，特别是我国 《刑 易言之，如果事关刑事和解的理论和实践问题得不到有 法》“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑”的 效解决，则这一制度在我国前景堪忧。 规定，如果行为人的行为已经构成犯罪，不论罪轻罪重 ， 都必须按照法律规定给予刑事处罚。刑事和解制度违背 一 、 刑事和解制度面临的挑战 了罪刑法定原则这一刑法基石。有学者指出，刑事和解 (一)刑事和解制度面临的理论上的挑战 在最终实体处分时作出低于法定刑的处罚或者免予处 1．在犯罪本质上刑事和解个人本位价值观与现行刑 罚，在一定程度上违反了”罪刑法定”原则，也有损司法尊 事法国家本位价值观的矛盾与冲突。无论是西方国家还 严 ② 是中国，传统刑法观都是一种国家本位 的价值观。在刑 二是与适用法律人人平等原则的矛盾与冲突。刑事 事和解中，国家将刑事纠纷解决的权力交由被害人和加 和解实际运作结果在行为人之间造成事实上的不平等。 害人双方，在第三人主持或协调下共同寻求解决方案，并 相似的刑事案件，加害人有没有与被害人达成刑事和解， 由国家予以认可。显然，这种个人本位主义的价值观与 其所受的法律制裁是不同的；刑事和解中，犯有相同罪行 传统刑事司法观念是格格不入的。 “刑事和解的个人本 的加害人可能 由于经济基础、社会地位等方面差异而得 位主义价值观与现行刑事法的国家本位主义价值观形成 到不同的处罚结果。西方有学者指出，“相对于属于社会 了鲜明的对立与冲突。这种冲突如何解决和协调是理论 低层的行为人因为经济能力的缺乏而无力履行经济赔 上应该首先解决的问题”。 偿 ，刑事和解为白领犯罪人提供了逃避刑事审判法网的 2．与刑事法有关原则的矛盾与冲突。一是与罪刑法 可能性 ”。③ 1l8 刑事和解制度面临的挑战和超越 三是与罪刑相适应原则 的矛盾与冲突。刑事纠纷双 提及的个人本位主义和国家本位主义价值观的冲突外， 方当事人经过 “讨价还价”达成一致后，加害人或者被合 还来自于民众报应观念深厚