法律原则适用与程序制度保障——以民事法为中心的分析.pdfVIP

2006年01月 现 代 法 学 Vo1．28 No．1 第28卷 第1期 Modern Law Science Jan．，2006 文章编号：1001—2397(2006)01—0029—08 · 理论思考· 法律原则适用与程序制度保障 — — 以民事法为中心的分析 刘克毅 (西北政法学院，陕西西安 710063) 摘 要：法律原则因为没有明确、具体的事实构成要件和法律效果而无法像法律规则那样为当事人提供行为准 则，为法官提供裁判根据。适用法律原则处理个案纠纷就是法官以自己所“造”之法进行司法裁判，其适用困境的实 质在于，以立法机关制定的(成文)法律规则为中心运行的司法制度(尤其是司法程序)难以为法官行使自由裁量权 提供有效的正当性论证。在实体法、法律适用技术的范围内，以构建适用条件、适用规则，完善适用方法等方式来破 解此困境，作用极为有限。重构司法程序制度，使当事人、社会能够以恰当的方式参与到具体的裁判过程以制约法 官的裁量权，或许是解决此难题的可能途径。 关键词：法律原则：法律适用；自由裁量权；司法程序 ’ 中国分类号：DF 51 文献标识码：A 近年来，随着社会生活领域各种基本规范的确 方式来解决法律原则适用的困境，其作用极为有限。 立，我国法治建设的中心已逐步从“立法”转向“司 因为这些规则、方法如何适用，大多都指向了“法益 法”，与司法相关的话题也逐渐成为实务界和学界议 衡量”、法官自l由裁量，而“法益衡量”、法官自由裁量 论的热点。“法律原则如何适用”即是其中的一个热 正是要解决的问题。要破解法律原则适用困境，我 门话题。对此话题，学者们大多是从实体法出发，以 们还需要向前再迈出一步，程序法规则或许是解决 构建法律原则的适用规则或适用方法为目的展开议 法律原则适用困境的可能途径。笔者拟本此思路， 论。 略陈管见。 ’ ‘ 但笔者以为，法律原则区别于法律规则的地方 在于内涵的抽象性、模糊性以及开放性，它无法像法 律规则那样为法官提供解决纠纷所需耍的、明确具 体的实体评判准则，而只能委诸于法官的自由裁量。 围绕法典编纂而形成的成文法、法典法、权利 法律原则适用困境问题不单单是实体法问题，而且 法，是以罗马法为渊流的大陆法系的特征。近代以 与诉讼机制、司法程序制度有密切的关联。从实体 来的法典编纂活动建立在法国大革命的思想基础 法出发，以构建法律原则的适用规则或适用方法的 上，与此前的法典编纂活动有显著的不同。大陆法 系实质上是法国大革命时期的法典编纂思想、编纂 技术，在世界各地的广为传播并被积极“摹仿”、“扬 收稿日期_．2005—09—20 、 弃”之后形成的。 作者简介：刘克毅(1968一)，男，陕西合阳人，西北政法学院《法 律科学》编辑部编辑。 法国大革命时期的法典编纂不是对法国各地原 ， 29