商法的现代化与商事登记制度.pdfVIP

维普资讯 华 南师 范 大 学学 报 (社 会 科 学版) 2005年第5期 JOURNAL OF SOU’IH CHINA N0fU旺AL I I、 RSⅡ1Y 2005年 10月 No．5，2005 (SOCIAL SCIENCE EDITION) Oct．．2005 商法的现代化与商事登记制度 潘 嘉玮 (华南师范大学法学院，广东广州510631) 摘 要：商事主体资格的宽泛化、商事组织形式的多样化、商事行为的普遍化、商事规则的弹性化 和商法内容的公法化是现代商法的主要特征。由此决定了我国商事登记制度的构建必须实行商事登 记的强制主义与自由主义相结合、制定统一商事登记法、重视程序性立法、实行行政性登记管理、简化 商事登记程序、采取分类登记制度、强化商事登记效力等原则。 关键词：商法；商事；登记；制度 中图分类号：I)923．99 文献标识码 ：A 文章编号：1000—5455(2005)05—0021—10 从商法的性质说起 商事登记制度与商人资格的获得及确认有着密切的关系，而商人身份的确定，关系商法的适 用范围，一直是各国商事立法的基础，也是其核心部分，是商事立法颇有争议的难题。在现代应 如何构建商事登记制度?为了对该问题有一个深入地探讨，拟应从商法的性质说起。 商法产生于商人法，这在学界已是共识。商法的产生及其主要 内容，都证明了这么一个事 实：在 日益广泛的商事活动中，形成了一个特殊的阶层——商人；在商人们的商事活动中需要一 些特殊的，不同于一般民事活动的规则 这些规则使商人们的商事活动简便、快捷、安全；这些特 殊的规则所以能够实施 ，是建立在诚实信用的基础上 。商法产生于商人法，产生于商人们之间的 商事活动中，即产生于商事贸易中，特别是在国际贸易中，正如拉丁语中的一句格言 ：“哪里有贸 易，哪里就有法律”。如果说民法是以家庭为本位的法，那么，商法则是以市场为本位的法。商人 法从一开始就是商人们之间遵循的特殊(相对民法而言)的规则，奉行属人主义原则，“大部分规 则一开始仅适用于行会 内部的商人之间，后来逐渐发展到适用于行会商人与非行会商人之间，再 后来才发展到商人与非商人之间。” 由此，商法一 向被认为是特别法，它适用于特定的人群(商 人)的特定行为(商行为)。原为商人活动的特别规则，以后由于国家主权的介入，成为商人必须 遵守的特别规则，其适用于商人，不仅是对商人行为的特别保护，同时也是商人行为必须承担的 特殊义务。 收稿 日期：2005—03—11 作者简介：潘嘉玮(1952一)，女，广东南海人，华南师范大学法学院教授。 21 维普资讯 在研究商事法律制度的时候，我们必须注意到以下事实： 一 个事实是，中世纪商人法的形成，商人团体和商人法院(称之为商事仲裁院更合适)起了重 要的作用。 “中世纪的商人团体，主要是商人吉特尔 (GuildsMerchant)。他是商人的自治组织。 主要通过行会 自治和习惯规则协调商人之间的共同利益，反对封建制的束缚。” 由商人们推选 组成的商人法院(商事仲裁院)在市场、集市、贸易中心城镇、港 口城镇等场所以判例的形式确立 了商事活动规则。因此，商法是商人们从事商事活动所遵循的特别规则，商事登记是商会(行会) 的职能。 另一个事实是，近现代不同的国家，在商法的立法原则及商法体系的构建上，一直存在着不 同的立场，由此确立了世界三大商法法系。这就是以法国商法为代表的、以行为主义和客观主义 为立法基础的法国商法法系；以德 国商法为代表的、以主观主义或属人主义为原则的德国商法法 系；以习惯法、判例法和成文法并存，以 美《国统一商法典》为最高表现形态的英美法商法法系。 以行为主义或客观主义为立法基础的《法国商法典》，以行为的属性推定商