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2011年3期保代培训笔记
2011年第三期保荐代表人培训内容
9月22日 IPO审核的主要法律问题 杨文辉
一、主要法律依据
除了跟发行上市特别紧密相关的法律法规外,还应特别关注企业生产经营相关的其他法律法规、行业政策等。
二、基本发行条件
(一)主体资格
1、要完成产权转移手续,出资方面的产权转移手续未完成的影响发行条件
2、股权要求:股权结构清晰、相对稳定、相对规范,股东是合格的股东(比如说从业人员不能持股、关注特殊行业的特殊要求等),一些特殊身份的不适合持股(国企的高管不能持有下属企业的股份等),没有代持,不存在特殊的利益安排;引进股东的过程要合法,合规,对由于股东的身份容易引起质疑的,包括是否存在利益输送,一定要关注到。
3、目前我国的产业政策变化是比较快的,招股说明书引用的产业政策文件的要准确,文件的层次要高。
4、资产的要求:商标权,专利权要完整,大股东的无形资产应当投入,不允许只投入使用权,国有大企业允许有这种情况,但只是极少数,个别情况。
(二)独立性
1、推荐整体上市,通常有两种,一是集团整体上市,另一个是独立业务的整体上市
2、资金占用、历史沿革等方面存在的问题,上市前彻底解决,同时要有制度安排。
(三)规范运行
1、关注董监高的任职资格:符合法律法规的要求、是否受到过证券监管部门的行政处罚、监管措施(董监高的个人确认、向公司进行了解、查询监管部门的公开信息),对这一问题在申报期间、申报以后都要持续调查。
2、合理的公司治理结构:家族企业的董事、高管不能主要由家族成员担任,监事不能由家族成员担任,拟上市公司也要按照上市公司的要求来做,上市前一定要解决,没有过渡期。
3、独立董事的独立性一定要进行尽职调查。
(四)财务与会计(略)
(五)募集资金运用
1、实事求是的安排资金用途
2、项目的安排要符合产业政策,对于限制类少安排
3、项目在招股说明书的披露存在比较乐观,披露可行性研究报告的数据,对于预测性信息尽量不披露,谨慎披露
三、发行程序
要征求发改委的意见,不仅要关注募集资金的用途,还要关注发行人现在的业务是否符合产业政策,对于限制类项目要关注。
四、几个具体问题
(一)整体上市
1、整体上市是基本的要求:避免同业竞争、减少规范关联交易、从源头上避免未来可能产生的问题
2、同业竞争问题:不能以细分产品、区域、行业的不同来说明不存在同业竞争,主要是控股股东、实际控制人不能够侵占发行人未来潜在的商业机会;对于同业竞争,除了控股股东,实际控制人外,还有发行人与董监高、重要影响的股东之间是否存在利益冲突,比如技术上或对发行人的销售影响较大的情况。
3、关联交易:
(1)持续性的关联交易,如果所占比例较大(过去有个比例为30%)会影响发行人的独立性,要考虑具体情况综合判断,但并不完全禁止。
(2)注重个案分析,考虑交易的对发行人的重要性,如果说关联交易只是从事后勤服务等,一般影响不大,除非价格不公允;如果涉及发行人的产供销环节的交易,影响会很大。
另一方面,从关联交易的对手方来看,如果对对手方来讲关联交易对其确实很重要,比如说是对其的配套项目,也要重点关注。
(3)行业的特点不能作为豁免的理由
(4)关联交易的替代性,如果市场上有公开的产品,价格也是公开的,通常交易也不会影响独立性。
(5)如果短时间内不能解决,要有制度安排。
4、资产完整
(1)租赁厂房和土地,要符合法律、法规的允许
(2)在集体建设用地上盖房出租,用地基本符合规范,不改变土地使用权性质,符合土地法也允许。
(3)实际控制人的亲属同行业经营问题:亲属个人之间持有的相似、相关的业务,可以考虑整合,考虑亲属关系远近,业务的紧密度,在招股说明书中可以披露未来的处理。
5、关联交易非关联化:
(1)关联交易尽量纳入一体化,谨慎处置,如转让,转让一定是真实转让,转让后的交易要纳入尽职调查
(2)清算的要关注相应的资产人员是否已清理完毕;转让给独立第三方的要关注是否真实公允合理、是否掩盖历史的违法违规行为;不能在上市前转让出去、上市后又买回来。
(二)董事、高管的重大变化
1、体制内的企业,如果组织安排,导致公司管理层在申报期有变动的,可能影响发行条件。
(三)董监高的诚信问题
1、对董监高诚信问题的尽职调查要持续,
2、董监高都不能跟发行人共同投资一家企业,存在利益冲突,最好的在发行前解决。
(四)公司治理结构
家族企业的董事、高管不能主要由家族成员担任,监事不能由家族成员担任,要关注独立性。
(五)重大违法行为
1、控股股东、实际控制人在报告期内不应有存在刑事犯罪等重大违法行为,报告期外,要看是否对发行人存在重大不利影响。
(六)环保问题
1、要进行独立的核查,不能仅仅依靠环保部门的文件
2、整改的情况,在招股说明书披露
3、持续关注,不能只关注
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