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高考试题著作权论文(共5059字) 一、法院判决中的争议 （一）高考试题试卷中的漫画从何而来 原告的诉称、被告的辩称经整理后可以发现，本案争论的另一焦点是关于高考试卷上使用的漫画作品与原告创作的漫画两者间的关系，究竟是修改而来还是演绎而来？法院在判决书中指出，被告在高考试卷中使用的漫画是以原告漫画的主要特征为基础，并增加了新的创作要素、构思而创作完成，属于受原告漫画的启发而演绎出来的新作品。但是，笔者觉得判断作品的来源是个涉及专业技术鉴定的问题。法院在缺乏专业鉴定结论的支撑下，仅针对漫画的构成要素、寓意等进行分析后，就简单地判定被告使用的漫画属于演绎作品；而且法院也没有明确指出被告的行为是否有再创作的价值，即没有对原告的作品是否构成被告作品的核心内容或者实质性部分作出判断。这样的判决结果是否能让人信服，值得商榷。 （二）被告的行为如何界定 本案中还存在的争议焦点便是被告的行为究竟属于著作权侵权还是属于合理使用制度的范围。众所周知，经著作权人许可，向其支付报酬后方可使用他人作品；擅自使用他人作品，便可能构成著作权侵权。然而，任何民事权利都不是绝对的，均会受到相应的限制。著作权既然作为一种民事权利，当然也不例外。我国《著作权法》一方面为了保护著作权人的利益赋予其对作品的专属权利；另一方面，从社会公共利益的角度出发对著作权做出了相应的限制和例外规定。因此，行为人在未取得著作权人同意但存在法律规定的豁免情形，侵权与否就另当别论。这便提醒我们，判断著作权侵权不仅需要分析原、被告两者的作品是否相同或相似、类似部分属于“思想”还是“表达”、原告的著作权是否在保护期内等常态因素，更应考虑对原告主张的著作权是否存在权利上的限制、被告的行为是否符合合理使用制度等例外情形。因此，判定使用行为是否属于合理使用等著作权限制情形成为了司法实践中审理著作权侵权纠纷案件的关键。换句话说，超出合理使用制度范畴的行为便可认定为侵权行为。那么，何谓合理使用制度？它是指法律明文规定的范围内，无须征得著作权人的同意，无须向其支付报酬，基于正当目的而使用著作权人作品的合法行为。我国著作权立法时虽以对作者的作品提供充分保护，以激励知识产品的生产和传播，促进社会的发展进步为立法目的；同时又将社会公共利益作为重要的考量因素。当社会公共利益与著作权人利益争锋相对，较之后者，前者更为重要时，有条件地限制著作权人的部分权利，以此来平衡著作权人、作品传播者以及社会公共利益之间的关系。 它是著作权限制制度中最主要的制度之一，在我国理论界和司法实务中，合理使用与著作权限制通常被作为同义词使用。我国《著作权法》第二十二条采用列举式的规定，罗列了合理使用的12种特定情形，其中第（七）项的规定便涉及本案的争论焦点。在我国，国家机关执行公务大致分为两类：一是国家机关自行执行公务，二是经国家机关授权或委托的其他组织执行原机关的公务。法院经审理查明后认为教育部考试中心虽然不具备国家机关的性质，但其组织高考命题的行为属于第二种情形，可以适用《著作权法》第二十二条的规定。反观一起2001年著名的著作权纠纷案件——美国教育考试服务中心（以下简称“ETS”）诉北京新东方学校（以下简称“新东方”）侵犯著作权和商标专用权纠纷一案中的围绕合理使用的问题。ETS对其编纂的GRE考试试题享有著作权，而新东方未经ETS的同意大量复制、出版和发行GRE考试试题，侵犯了ETS的著作权。新东方认为其是依法设立的非营利性教育机构，GRE考试培训是其开办的教育培训项目之一，因此不能避免地需要使用到GRE考试试题。新东方为满足学生的学习需要，将GRE以往的考试试题根据学生的数量和要求进行复制用于课堂教学，符合我国《著作权法》第二十二条第（六）项的规定。一审法院经审理后认为，新东方大量复制并销售ETS享有著作权的考试试题，超出了其课堂教学合理使用作品的范围，其主张的抗辩意见不予支持。 而二审法院却认为鉴于GRE考试试题的特殊性质以及新东方利用试题的特别形式及目的，新东方在不使用侵权资料的情况下在课堂教学中讲解GRE考试试题属于《著作权法》第二十二条规定的合理使用。目前我国的教学活动大致分为公益性教学与营利性教学，北京新东方学校明显属于后者。假设营利性教学中使用他人的作品属于合理使用，这岂不是与合理使用制度的立法目的背道而驰；另外，根据法条字面意思上的规定，作品仅供教学或者科研人员使用，而且从使用数量上也予以了限定，二审法院的判决是值得推敲的。另外，鉴于北京市一中院与北京市高院针对ETS诉新东方一案在被告的行为是否属于合理使用的问题上有着截然不同的看法。笔者认真阅读了这两份判决书也很难找出两个法院各持自身看法的依据，即使有也是简单地照搬法条，寥寥数笔就带过，缺乏深层地分