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平成１６年度法哲学レジュメ 1 法概念論 Ⅰ 序論 一 はじめに 法哲学 様々な法現象に対する哲学的考察 哲学(philosophia)の語源 ギリシャ ピタゴラス 愛智 日 本 西 周 賢哲を希求する 二 法哲学に関する時代的視点を確認する 法哲学?法思想におけるエポックを画すると思われる時代区分について 西洋における法哲学「史」 １ ギリシャ時代 学問一般 代表的な（法）哲学者とその著作 プラトン： 『クリトン』、『テアテイトス』、『国家』『法律』 アリストテレス： 『ニコマコス倫理学』『政治学』『形而上学』 キーワード 徳 正義 共同体 ２ 中世 神学としてのスコラ哲学 特徴：アリストテレスを援用しての理性的な教義（ドグマ）学 代表的論者：教父トマス?アクィナス 『神学大全』 キーワード 共通善 徳 ３ 近代から現代まで ?近代形成および展開 諸科学の分化?独立 「科学」の基礎付けを求め始めた時代 存在論、認識論、倫理学 ?近代から現代へ ホッブス、ロック ルソー 社会契約論 カント ヘーゲル ドイツ（ヨーロッパ大陸系） ベンサム、ミル （オースティン） イギリス経験主義 キーワード 近代自然法論 自由主義 個人 国家 ?２０世紀の理論ならびにポストモダン法学 ケルゼン、ハート、ドゥウォーキン、ラズ、現代正義論（ロールズ、ノージック、 サンデル etc） ネオ?リアリズム法学、ネオ?プラグマティズム法学、批判的法学運動（CLS） いわゆるポストモダン法学では近代以降の思想的立場（例えば法の中立性という確 信）を批判する考え方が続出する。 三 法とは何か？（What is law?） 古来から「法とは何か」という問題は問われ続けてきたし、現在も問われ続け ている。 → 一番基本的で、しかも一番難しい問題 まず「法とは何か（What is law ?）」という問題が、一体何故そんなに頭を悩ま 平成１６年度法哲学レジュメ 2 せてきたのか。この問は、一体何を問うているのかを考えてみよう。 １ 法を定義/より厳密でない表現 法を法たらしめている重要な基本的特質（本質）の識別 ?法については、様々な定義が存在してきた。 法は主権者の命令である。 Ｊ. オースティン(Austin 1790-1839) 強制を伴わない法は、燃えていない火である。 R. イェーリング (Jhering 1818-1892) 法は政治である。 批判的法学運動 ?法を定義するとは、どういうことか。 Xは法である。 Xは aである。真 Xは bである。真 法につき必要かつ十分条件であるａb があれば、ａとｂが法の本質（上で言 う意味の）である。 ２ 法体系（system） 法全体の構造や機能を明らかにするために法を定義する。 ある社会（Ｓ）に法体系があるということは、どのようなことか。 A Ｓに法がある B Ｓに法を制定?改廃する機関がある C Ｓに侵害を認定する機関がある D Ｓに紛争を解決する機関がある E Ｓに（組織的に）強制する機関がある Ａの条件は、常に必要条件である。 近代法は、A-E まで揃っているのが通例。 しかし?Sに法体系があるといえるためには、B～Eまですべての要件を充足する 必要があるのか。この問題は、法人類学の領域 例えば、ある島では、法（Ａ）、法の侵害を認定する機関（Ｃ）、法を強制する機関（Ｄ）、 個人間の紛争を解決する機関（Ｅ）があるが、法を制定?改廃する機関（B）がない（単 純で静的社会では珍しくない）。Ｂの条件がなくても他の４つが揃っていれば、法体系は 存在するといえよう。少なくとも、Ｂ～Ｅのうちいずれか一つが欠けていたとしても、 Ｓには法体系が存在する。 ３ 法を他の社会規範（行動指針）から、区別するために法を定義する。 法以外の社会規範で、法と類似のもの： 道徳、因襲、社会的ルール、戒律、タ ブー、行動様式、流行、慣習、慣例、慣行、しきたり、習慣など－後述 特に法と道徳との違いが重要である。 平成１６年度法哲学レジュメ 3 法概念論 Ⅱ 法規範の妥当根拠 ある法がその社会に妥当しているというのはどういうことか。 一 妥当の意味 ａ 事実的妥当（実効性） 行動的基準、心理的基準に照らして（行為指針） ある法が実効性を有していることが必要であ る。 ｂ 規範的妥当（拘束力）― 義務的基準 心理的見方?行動的な見方ではなく、法が社会の構成員に拘