创业板上市的有关法律问题讲义.docVIP

创业板上市的有关法律问题 ----湖南启元律师事务所 首席合伙人 袁爱平 一、创业板企业改制上市中须重点关注的法律问题 （一）上市前的改制重组 只有股份有限公司方可成为发行上市主体，因此到创业板上市的第一步就是进行改制重组，设立股份有限公司。 1、重组的内容和范围 体制转换，建立现代企业制度 法律再造（公司法、证券法、行业管理法律法规、中国证监会的相关规章规则、证券交易所的相关规则等） 财务清理：固定资产、流动资产、无形资产、长期投资的清理组合 业务范围和流程重组：确定上市主体和范围，突出主营业务，实现资产的最佳组合，提高资本利润率 管理重组，完善公司法人治理结构，股东大会、董事会、监事会及经理层规范运作 2、改制重组中的应注意的重点问题 整体改制与部分改制 发起人出资的真实性和合法性 明晰产权关系 土地处置 房产 商标、商誉、专利和非专利技术应全部进入上市主体 独立性，业务、机构、人员、财务、资产独立 大股东情况 避免同业竞争，拟上市主体与控股股东、实际控制人及其控制的关联方之间不得有同业竞争 规范和减少关联交易（定价公允、程序合法、控制关联交易的数量及比例、签署关联交易协议） 税务问题（对历史上存在的税务不规范问题，要与企业主管充分沟通执行的税务优惠政策与国家法规不符的，应由省级税务部门出具确认文件并披露相应风险?发起设立股份有限公司要经历筹建、创建、成立几个阶段。 筹建阶段 聘请中介机构协助制定改制方案，确定发起人及其出资数额，出资方式，出资比例 全体发起人签订发起人协议，并确定公司筹备阶段筹委会成员（由各发起人按出资比例推荐） 聘请会计师事务所对拟投入股份有限公司部分的财务状况进行审计。根据各发起人不同出资方式对其所投入股份有限公司的资产进行评估。 全体发起人共同制订公司章程（草案），可委托律师起草。 由全体发起人起草设立股份有限公司的申请报告。 向工商行政管理机关申请企业名称核准登记，取得企业名称核准通知书。 取得拟成立股份有限公司的住所证明。 创建阶段 确定拟设立股份有限公司的董事会候选人、监事会候选人，公司组织机构设置及各部门人员配备。 聘请验资机构对各发起人的出资到位情况进行验资，出具验资报告。 全体发起人出资全部到位后30日内召开公司创立大会（大会召开前十五日内通知全体发起人），创立大会须持有公司总股本二分之一以上股权的发起人出席，方可举行。创立大会对以下事项讨论并作出决议： ????（1）审计发起人关于公司筹办情况的报告； ????（2）通过公司章程； ????（3）选举董事会、监事会成员； ????（4）对公司的设立费用进行审核； ????（5）对发起人用于抵作股款的资产的作价进行审核； ????（6）如发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。 成立阶段 董事会于创立大会结束三十日内，向有关工商行政管理机关报送有关文件，申请设立登记。 有关工商行政管理机关自接到设立登记申请之日起三十日内作出予以登记的决定，并发给《企业法人营业执照》，股份有限公司正式成立。 5、制订股份公司章程时应注意的几个问题 章程是公司内部的“宪法”性文件。但是许多企业在实践中对公司章程的制订不够重视，仅仅照抄《上市公司章程指引》是不够的。从实践中看，起草章程主要应注意以下几个方面： 董事候选人的提名方式和程序。对董事会的争夺是股东对公司控制权争夺的焦点，《公司法》规定，董事是由股东大会选举产生的，但是对于董事的提名并没有作出规定。在制订章程时，应注意保护股东选择管理者的权利，可以采用累积投票制确定董事候选人，以更好地保护中小股东的利益。 有关联关系的股东和董事的回避和表决程序。 董事会和经理的投资权限。在制订章程时，可以对投资、收购或出售资产、抵押担保、关联交易等重大事项的决定权限在股东大会、董事会和经理之间作出明确的分配，同时可以要求重大投资项目应当组织有关专家、专业人员进行评审等。 二、对创业板“两高”的理解 创业板定位于服务成长型创业企业，重点支持具有自主创新能力的企业。“两高”是指拟在创业板上市的企业应该具有高成长性和高科技。这一要求企业和中介机构在实践中需要具体把握。 1、创业板企业的高成长性 ◆ 衡量指标的单一性 创业板强调核心单项财务指标，这一点体现了创业板的高成长性导向。 ◆ 研发属性明显 创业板的上市标准更偏向于成长性和看企业的未来，这对有持续研发能力的创新型企业很有利。 ◆ 细分行业强竞争力 大部分具有较高成长性的公司在行业内均具有较强的竞争能力、产品优良、市场占有率和产品延伸性强。而且,公司的发展后劲强大。 ◆ 拥有单维特定优势 高成长性的企业大多拥有特定的优势地位，企业一般只是在某个方面具有优势或很强