2017年司法考试笔记—刑法汇编.doc

2017年司法考试笔记—刑法 刑法基本原则 一、罪刑法定 （一）思想基础 ：民主主义与尊重人权主义（预测可能性） （二）基本内容 1、成文的罪刑法定：排斥习惯法 2、事前的罪刑法定：从旧兼从轻 3、严格的罪刑法定：禁止不利于行为人的类推解释和类推适用刑罚 4、确定的罪刑法定 a、明确性：必须清楚明了，不得有歧义，不得含糊不清 b、罪的法定：禁止处罚不当罚的行为 c、刑的法定：禁止残酷的不均衡的刑罚，禁止绝对不定期刑 二、平等适用刑法 1、平等保护法益 2、平等认定犯罪 3、平等裁量刑罚 4、平等执行刑罚 三、罪刑相适应 （一）基本内容：刑罚与罪质、犯罪情节、犯罪人的人身危险性相适应 （二）表现特点 1、制刑：重视罪质 2、量刑：重在犯罪情节 3、行刑：重在犯罪人的人身危险程度 刑法解释 （一）解释理由：文理解释 目的解释 历史解释 比较解释 体系解释（包括当然解释） （二）解释原则：平义解释 扩大解释 缩小解释 反对解释 补正解释 刑法适用范围 （一）空间效力 1、属地管辖：含船舶和航空器 2、属人管辖：双重犯罪原则 3、保护管辖：双重犯罪原则，最低刑三年以上 4、普遍管辖：必须符合国际条约，国内刑法为依据 （二）时间效力：1997.9.30生效，已生效判决继续有效，审判监督重审适用旧法 犯罪分类 一、自然犯（刑事犯）与法定犯（行政犯） 二、国事犯罪与普通犯罪 三、亲告罪与非亲告罪 亲告罪 被害人因受强制、威吓无法告诉，人民检察院和近亲属可以代为告诉 1、侵占罪 2、侮辱罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外） 3、诽谤罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外） 4、暴力干涉婚姻自由罪（导致被害人死亡除外） 5、虐待罪（导致被害人重伤、死亡除外） 四、即成犯、状态犯和继续犯 （一）即成犯：故意杀人罪 （二）状态犯：盗窃罪 （三）继续犯：非法拘禁罪 犯罪构成 一、犯罪构成分类 1、基本的犯罪构成与修正的犯罪构成 2、完结的犯罪构成与待补充的犯罪构成 3、单一的犯罪构成与复杂的犯罪构成 二、犯罪构成要件要素 1、记述的构成要件要素与规范的构成要件要素 2、积极的构成要件要素与消极的构成要件要素 3、客观（违法）的构成要件要素与主观（责任）的构成要件要素 4、成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素 5、共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素 6、真正的构成要件要素与表面的构成要件要素 三、违法性构成要件 （一）危害行为 1、危害行为特征：有体性、有意性、有害性 2、行为的分类：教唆行为、预备行为、实行行为、帮助行为 3、不作为犯罪分类：纯正（真正）不作为犯与不纯正（不真正）不作为犯 4、不纯正不作为犯成立条件 ?具有作为义务 A、对危险源的支配 a、对危险物的管理义务 b、对他人危险行为的监督义务 c、对自己先前行为引起的法益侵犯行为的防止义务 B、基于法益的无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务 a、基于法律规范产生的保护义务 b、基于制度或者体制产生的保护义务 c、基于自愿（合同或者自愿接受）而产生的保护义务 C、基于对法益的危险发生领域的支配产生的阻止义务 a、对自己支配的建筑物、交通工具等场所内的危险的阻止义务 b、对发生在自己身体上的危险行为的阻止义务 ?具有作为可能性（法律不强人所难） ?结果回避可能性（不履行作为义务可能造成危害结果） ?不作为与作为的等价性 （二）行为对象：有的犯罪无行为对象，有的犯罪存在多个行为对象 （三）危害后果 1、危害后果特征：因果性、侵害性与危险性、现实性、多样性、法定性 2、侵害犯与危险犯（包括具体的危险犯与抽象的危险犯） 3、行为犯、结果犯与结果加重犯 4、刑法上的因果关系 （四）特定身份 1、自然人的特定身份：构成身份、加减身份 2、单位犯罪 （五）违法阻却事由 1、正当防卫 2、紧急避险 3、法令行为 4、正当业务行为 5、被害人承诺 6、自救行为 四、责任性构成要件 （一）故意 1、直接故意与间接故意 2、确定故意与不确定故意 3、犯意转化、另起犯意与行为对象转换 （二）事实认识错误 1、具体的事实认识错误：对象错误、方法错误（打击错误）、因果关系的错误 2、抽象的事实认识错误：对象错误、方法错误 （三）过失：疏忽大意的过失和过于自信的过失 （四）目的与动机 （五）责任阻却事由 1、精神状态 2、刑事法定年龄 3、违法性认识错误 4、期待可能性：不可抗力、亲亲得相首匿、毁灭赃物、许霆案 不可罚的不能犯：方法不能犯、对象不能犯、主体不能犯 故意犯罪未完成形态 一、犯罪预备：为了犯罪准备工具制造条件，由于意志外原因未能着手。可从减免 二、犯罪未遂：已经着手实行犯罪，由于意志外原因未得逞。可从减 三、犯罪中止：自动放弃或者自动有效地防止犯罪结果发生。应免除 减轻 共同犯罪 一、必要共犯与