国家教材“合同管理”重点难点解析[总复习].doc

国家教材《合同管理》重点难点解析（总复习） □ 来自《导论》的几个概念 ·设备监理的核心服务是管理合同检查工程 ·设备监理工程师是从事合同管理的咨询工程师 1.合同管理的概念 有广义和狭义之分,这里指的是狭义合同管理； (1)合同仅指设备工程项目有关的合同:（业主与承包商签订的） (2)监理者的合同管理是指以业主为主导的合同管理服务（核心服务）； (3)监理单位管理合同是业主委托的任务,所以监理单位是受托人,因此应在委托 和授权的范围内代表业主进行管理.(不能代替,不能超越范围和权限) (4)监理单位的合同管理(服务)不包括自身合同(监理合同)和承包人的合同管理 内容. 2.管理谁(对象) (1).（在委托监理范围内的）业主和承包人签订的设备形成各阶段的合同(包括双方当事人)； (2).由多个承包人参与的项目中还应管理承包人之间的关系（界面）。 3.管理什么(任务) 监督并促使承包人的实际工作满足合同要求.（成果性要求和约束性要求） 4.依据什么进行管理（就是监理依据） (1).监理单位进行合同管理服务行使管理权利,履行管理职责的依据是监理合同。 (2).项目监理机构管理合同时的依据有:承包合同、承包人文件（设计文件、图纸、承包人的计划、方案、进展报告）、变更文件、有关法律法规和标准等。 第一章 相关法律 合同管理法律基础 二．法律关系（P2-5） 1．法律关系的含义 △2．法律关系三要素（主体、客体、内容） ○3．法人四个条件 ○4．法人民事权利能力和行为能力的特点(始于成立终于终止；同时产生同时消灭) 5．法律关系产生、变更和消灭的原因——法律事实：“法律行为”不是“事实行为”，是“代替”不是“代表” 。 (2).人格：以“被代理人”名义（不是“代理人”自己的名义）与第三人发生法律行为。 (3)意思表示：独立（代理权限范围内） (4).法律后果:由被代理人承担 2.代理权产生的原因分为:委托、法定、指定 ☆3．委托代理 （1）.委托代理法律关系 委托合同 被代理人 代理人 法 授权 法 律 律 后 行 果 为 第三人 (相对人) (2)委托代理与委托合同的关系（参见P63） ●委托合同与委托代理两者的相同点：（1）都需要委托，即将自己的事务交给受托人处理的行为。（受托人中包括代理人和代表人）（2）所产生的法律后果均由委托人承担（在代理关系中，委托人亦称被代理人） 两者的区别： 区别 代理 委托 人格 只能以被代理人名义活动。 可以以委托人名义，也可以以自己的名义活动。 行为范围 不包括事实行为（只包括法律行为）。 可以包括事实行为和法律行为。 法律关系 对第三人发生的法律关系。 只在委托人和受托人之间发生法律关系。 授权 单方授权。 双方当事人合意。 责任 法律后果由被代理人承担 行为后果由委托人承担 例：下列说法是正确的( C、D ) 既可以委托人名义又可以以自己的名义活动的行为是委托代理 既可以从事事实行为又可从事法律行为的称为委托代理 代理人以被代理人的名义从事法律行为的称为代理 代理行为是代理人对第三人发生的法律关系 代理行为是代理人与被代理人发生的法律关系 ☆4.无权代理 (1)无权代理的三种形式（P6） (2)无权代理的法律后果（P7） ●追认权和拒绝权（由被代理人决定。追认有效；拒绝无效，由行为人负责） ●催告权和撤消权（由第三人决定。一是要求被代理人追认（催告）；二是通知撤消） ●民事责任 （催告后被追认，有效；催告后拒绝，无效，由行为人承担责任。第三人知道的，与行为人负连带责任） ●表见代理（视为有效代理） ☆五.诉讼时效（消灭胜诉权的制度）P15-17 种类：普通（2年），特殊（1年、4年、20年） ○四.物权、债权、知识产权 （1）物权的种类（自物权、他物权） （2）自物权（所有权）种类: 占有、使用、收益、处分 （3）所有权取得的途径 ● 原始取得 ● 继受取得 （4）他物权的种类（用益物权、担保物权） （5）物权与债权的区别 （6）知识产权的特征和分类 △·担保(P33-38) 担保活动原则(4个) 担保方式(五种) (1).五种担保方式的区别: 方式 保证 抵押 质押 留置 定金 担保物 无(信用) 不动产 动产、权利 合同中的动产 货币 担保人 第三人 债务人或第三人 债务人或第三人 债务人 合同当事人 形式 不转移 不转移 转移 不转移 转移 （2）保证的法律关系 至少有三方：债权人、债务人（被保证人）、第三人（保证人） 一定有书面保证合同