陈卫东：国际私法讲义.docVIP

PAGE  PAGE 66 国 际 私 法 讲 义 （内部教学资料，请勿公开传阅） 对外经济贸易大学法学院 陈卫东 国际私法的“难点” 国际私法是一门解决法律冲突的法，而不是象其他部门法那样是一门直接规定实体权利义务的法 国际私法在我国发展的历史不长，我国迄今没有国际私法的成文法典 司法实践中由于各种原因应用范围有限 第一章 国际私法总论 一、国际私法的定义 二、国际私法的范围和体系 三、国际私法的渊源 四、国际私法和其他部门法的关系 五、国际私法的主体 一、国际私法的定义 （一）国际民商事法律关系 （二）国际民商事法律冲突 （三）国际民商事法律冲突的解决 （四）国际私法的定义 （一）国际民商事关系 国际民商事关系是一种国际关系，不同类别的国际关系由不同的部门法调整 国际法主体之间（主要是国家之间）的关系构成国际公法关系——由国际公法调整 各国个人在平等交往的基础上形成的财产人身关系构成国际民商事关系——由国际私法调整 个人间以等价有偿为基础的横向经济关系和国家对个人的国际经济交易活动进行管理和管制的关系构成国际经济关系——由国际商法和国际经济法调整 （一）国际民商事关系 国际性（跨国性；涉外性） 主体；客体；内容（法律事实）涉外区别于国内民商事法律关系 私法性（包括一般民法关系；婚姻家庭关系；各种商事关系） 区别于国际公法关系 （二）国际民商事法律冲突 处于平等地位的不同国家之间的民商事法律之间的冲突 产生原因： （1）各国民商事法律制度不同 （2）正常民商事交往 （3）在一定条件下承认外国民商事法律在内国的效力 （三）国际民商事法律冲突的解决 间接调整（冲突规范） 直接调整（国际统一实体法） 直接调整作用有限；间接调整方法仍然是解决国际民商事法律冲突的基本方法 （四）国际私法的定义 以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体间的国际民商事法律关系并解决国际民商事法律冲突的法律部门 二、国际私法的范围和体系 （一）小国际私法： 德国、日本——冲突规范 （二）中国际私法： 英美——冲突规???；涉外民商事案件的管辖权规范；承认和执行外国法律判决和仲裁裁决的规范 法国——除上述规范外＋关于外国人的法律地位的规范 （三）大国际私法 前苏联——除上述规范外＋国际统一实体法 （四）一机两翼理论 三、国际私法的渊源 （一）国内立法 （二）司法判例 （三）国际条约 （四）国际惯例 四、国际私法和其他部门法的关系 （一）与国际公法的联系和区别（调整对象、主体、调整方法、法律渊源、争议解决方式） （二）与国际经济法、国际商法的联系与区别（调整对象、调整方法） （三）与国内民法的联系和区别（调整对象、法律渊源、调整方法） （四）与区际私法的联系和区别（调整对象和法律渊源的不同；法律适用上的“对接”） 五、国际私法的主体 （一） 基本主体：个人 （二） 特殊主体：国家和国际组织 第二章 冲突规范概述 一、冲突规范的概念与特征 二、冲突规范的结构 三、冲突规范的类型 四、适用外国法的效力依据——法律适用理论 五、系属公式 一、冲突规范的概念和特征 是指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。又叫法律适用规范或法律选择规范。在过去，它曾经是国际私法的唯一的一种规范形式，因此，有些学者的著作和国家的立法甚至将冲突规范称为国际私法规范 对冲突规范的性质，英美法国家倾向于它是程序法，大陆法国家倾向于它是实体法。 其实，它是一种对涉外民商事法律关系起间接调整作用的特殊的法律适用规范。 冲突规范的特征 （1）不同于一般的实体规范，并不直接规定当事人的权利和义务 （2）不同于以诉讼关系为调整对象的诉讼法规范，而是指导如何选择和适用法律 （3）是一种间接规范：具有更多的灵活性 （4）结构不用于一般法律规范：范围＋系属 二、冲突规范的结构：范围＋系属 （1）范围：是指冲突规范所要调整的民商事法律关系（法律事实）或所要解决的法律问题 （2）系属：是指冲突规范中“范围”所应适用的法律。它指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题时应如何适用法律，或允许法院在冲突规范规定的范围选择应适用的法律。其语言结构常表现为“……适用……法律”或“……依……法律” 相关的几个概念： 连接点：冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应适用什么法律的依据 准据法：经冲突规范指定用来具体规定国际民商事法律关系当事人权利义务的特定的实体法律 三、冲突规范的类型 1. 单边冲突规范 2. 双边冲突规范 3. 重叠适用的冲突规范 4. 选择适用的冲突规范 (1)无条件的选择适用 (2)有条件的选择适用 目前，双边冲突规范和选择适用的冲突规范在各国国际私法立法中的比重明显增加。 单边冲突规范 直接规定适用某国法律的冲突规范。 只规定了一个明确的连接点，适用简单明了。 但也存