2015[完整]商法司考笔记.doc

PAGE  PAGE 16 商法 商法 商主体法公司法、合伙企业法、个人独资法、外商投资企业法商行为法企业破产法、票据法、证券法、保险法、海商法公司法 公司的 设立制度 法人机关1、法定代表人，2、董事会，3、股东会，4、监事会。独立权力机关，从事活动不需授权。公司特征1、公司具有法人资格，2、公司是社团法人，具有社团性，2、营利为目的。 关联知识，社团法人包括：公司、学校、部分公益法人。财团法人：基金会、都是公益法人。公司责任公司承担无限责任，股东承担有限责任（针对出资额）公司人格否认制度股东滥用公司法人独立地位和股东有的限责任，逃避债务的股东应当对公司债务承担连带责任。股东出资瑕疵（未出资、未足额出资、抽逃出资）股东对公司债务承担个人责任。 股东在未出资的本息范围内承担责任。公司权利能力和行为能力1、权利能力、行为能力，同时产生、同时终止 2、始于营业执照签发之日，终于注销登记之日。公司的经营范围可以超过经营范围。 但不得违反特许经营、禁止、限制经营范围。公司对外投资与担保公司对外投资1、公司可以向其他企业投资。（可作为普通、有限合伙人） 2、按照公司章程规定，由董事会、股东会、股东大会决定 3、对外投资没有比例限制公司担保对内:股东会1、按照公司章程规定：由董事会、股东会、股东大会决定 2、公司可以为实际控制人、股东进行担保：必须有股东会、股东大会决定。（董事会无权） 3、对被担保的股东、实际控制人表决：回避制。 4、表决制度：由出席股东会议、股东大会所持表决权（??际出资额）的过半数通过。 5、上市公司的表决制度：1年内担保金额超过公司总额30%的，应当由股东大会，2/3表决通过。对外:股东会.董事会公司的分类有限、股份公司有限公司股东责任：股东对其认缴出资额为限对公司承担责任。 公司形式：封闭试公司股份有限公司股东责任：股东对其认购的股份为限对公司承担责任。 公司形式：完全开放式的上市公司。相对开放的非上市公司母、子、分公司总公司具有独立的法人资格子公司具有独立的法人资格分公司两个“没有”：没有独立资产、没有独立资格 两个“有权”：1、独立的诉讼权利能力，2、独立的缔约权。人合、资合 人合兼资合依据公司的信用基础人合公司普通合伙企业资合公司股份有限公司人合兼资合公司有限公司公司的设立发起人，依照法定条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。公司设立的方式发起设立适用公司类型有限公司（发起设立）、股份有限公司（发起设立、募集设立）股份出资由发起人，自行认购全部股份募集设立适用公司类型股份有限公司股份出资（实缴）由发起人认购或首期股份不得少于总股份的35%（一次性），其余方可对外募集。 法律另有规定除外。发起人发起人概念1、为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或股份，并履行公司设立职责的人。 2、发起人是有限公司、股份有限公司不可或缺的条件之一。发起人类型自然人（必须具有完全民事行为能力）、法人、其他组织。注意：除发起人自然人外，一般股东不要求完民。发起人人数有限公司50人（含）以下股东↓，出资设立股份有限公司2人以上，200人以下发起人（不是股东）↑↓，其中半数以上发起人在中国境内有住所（不要求是中国人）。发起人职权设立过程中，发起人职责： 1、签订出资协议， 2、订立公司章程， 3、确认出资方式，对以实物（所有权）、知识产权、土地使用权出资进行协议作价或委托评估。 4、办理公司登记手续发起人承担责任与公司承担责任 （公司设立过程中） 对外发生法律行为情形发起人承担的法律责任公司承担的法律责任发起人以自己的名义对外签订的合同行为一般情况下，根据合同相对性原则。 主张情形：可以向发起人或公司主张，向公司主张需要满足两个条件1、公司确认。 2、公司已实际享有该合同的权利。 发起人以公司的名义对外签订的合同行为1、原则上，发起人不承担责任。 2、发起以为自己个人利益与第三人签订合同的，则公司可以抗辩，不承担责任。但不可以对抗善意第三人。根据合同相对性原则。发起人履行职责致第三人损害未设立时，有约定按约定无约定时： 对外连带：全体发起人承担连带责任。 对内按责：无过错发起人可以向过错发起人追偿。公司成立后，由公司承担对第三人的赔偿。公司《章程》章