企业在劳动合同法下劳资管理的-GFELAWINTRO广东恒益律师事务所.doc

第  PAGE 14 页 共  NUMPAGES 14 页 关于企业在劳动合同法下劳资管理规范化的 若干建议 前言：中国大陆新颁布的《劳动合同法》将于2008年起实施，该法重新平衡了劳资双方的利益，赋予了劳方在企业违法时可以解除劳动合同并主张经济补偿的新的权利，同时也将资方的规章制度上升为企业法律的地位。目前，劳资双方均从各自的立场解读《劳动合同法》，但社会上主流的声音来自劳方，资方的极其微弱。在此环境下，企业惟有依靠规章制度保护自身利益。 在市场经济发达国家，有专门从事劳动法律服务的律师，并划分为泾渭分明的两大阵营：为企业服务的以及为员工服务的，双方的利益取向、研究的角度等等均为对立。但在中国大陆，为企业服务的专业劳动法律律师阵营尚未形成，大凡劳动法、劳动争议、劳动法律专业委员会等等，宗旨都是保护员工的合法权益，而企业基本上都是被有罪推定的。在这一大环境下，笔者执业以来的在劳动法律方面的主要的业务却是保护企业的利益，逆大势而为之，在劳动法律的框架内争取最大限度地维护企业的用工自主权，但是笔者也深感作为企业劳动法律律师的诸多不易。劳动争议案件，对员工方面的要求极其简单，申诉书、起诉状只要将请求事项写清楚就可以，事实和理由都可以简单化，无需提出法律依据，寻找胜诉理由责任归于仲裁庭、法庭，甚至于员工没有理由的时候还有最后的法宝—“维稳”。可见，从诉讼的角度来看，企业在劳动法律的面前是弱者。 广州市的劳动部门早在2005年就已经要求市属企业劳动规章制度的备案制度，备案的时候劳动部门会指定机构进行审查，合格的方予备案，否则退回。但是，因法定的保护劳动者的合法权益职责所系，劳动部门的审查并没有考虑企业的利益。搏羿中，企业还是只能依靠自己的力量完成规章制度的制订工作。由此，笔者希望《劳动合同法》能够催生一个新的法律服务市场，并籍此形成企业的专业劳动法律律师队伍。 为便于使用，本建议按照广州市劳动合同格式文本的顺序阐述。 一、是否签订劳动合同：对于规范的企业，不签订劳动合同对企业不利。 这是一个“老生常谈”的问题，几乎99%的企业在问。在《劳动合同法》颁布后，这个问题已经有了答案，不签订书面劳动合同的将受到双倍工资等等的处罚，在此不再多说，只是简要分析如下： 1、劳动关系与劳动合同是两个不同的概念，不签劳动合同不能等同于没有建立劳动关系。员工从一入职时候开始，就与企业建立劳动关系，受劳动法的保护。劳动合同是保护劳动关系的手段，何时签订由劳资双方选择。 2、其实，如果企业是通过银行发放工资、有厂牌等等，基本上是没有机会否认劳动关系的，参加社会保险也不以签订劳动合同为前提。因此，在不能否定劳动关系建立的情况下，签订劳动合同对企业也是一种保障，下文会涉及到劳动合同对企业保障作用。 3、不签订劳动的企业，多是员工流动性大的劳动密集型企业，如建筑工地、农场什么的，以现金发工资，干完活即散，在企业否认存在劳动关系的情况下员工举证艰难。劳动部门在处理这些纠纷的时候，甚至采取只要员工能够说出工头名字，就认定劳动关系方式。 二、签订劳动合同的时间：新入职的，入职前签订；续签合同的，在年终奖金发放之前。 1、员工首次入职，应当在员工入职之前签订劳动合同，这时候企业有充分的主动权，如果员工拒绝签订则不予录用。在员工入职之后，如果员工对劳动合同的条款不满意，提出修订意见的，由于劳动关系已经建立，企业处于被动局面。况且，《劳动合同法》还未按规定期限签订劳动合同的，企业还需承担赔偿责任，假如员工有意为难或者其他原因无法协商一致，徒增不必要的麻烦。 2、续订劳动合同的时间，建议选择在年底，特别是年终奖金公布、发放之前。不续签劳动合同的，换一种方式，奖金则可以转为为终止劳动合同的经济补偿金了。 三、劳动合同文本的选择：劳动部门统一印制的文本——条款及版本 1、这个问题其实也无须讨论，《广东省劳动合同管理规定》第十三条就明确规定应当使用劳动部门制定的文本，自行拟定的必须报审。使用当地劳动部门统一发布的劳动合同本文可以有效避免合同条款违法的争议。 2、使用广州市劳动合同的示范文本，并不妨碍企业增加自拟条款。该合同第十二条“双方需要约定的其他事项”，就已经留出半页纸的篇幅，足够企业添加补充条款。而且，只要使用了示范文本，添加的条款不需要另行报审。 3、使用广州市劳动合同的示范文本的含义有二，一是，使用其规定条款；二是，使用其版本。广州市劳动合同示范文本的版本设计甚为科学，为A3纸对开印刷，一共7页，企业与员工需要签字的地方共三处，能够覆盖每一张纸，能够避免任何一方擅自更换内页所引发的纠纷，笔者就曾经经历过员工投诉用人单位私自更换内页更改劳动合同的情形。劳动部门有印刷好空白合同文本出售，如果企业的员工交多，全部购买的负担较大，可以采取购买部分或者在其官方网站下载，再