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第四章 公司的设立;;第一节 公司设立的概念与政策;一、公司设立的概念;（二）公司设立与公司设立登记、公司成立之间的关系;（1）发生时间不同。公司设立行为包括从发起人订立发起人协议到公司最终获准设立登记的整个过程；公司设立登记包括申请设立登记和核准设立登记。（在公司设立的最后阶段） （2）行为性质不同。公司设立的过程主要是发生于发起人之间，因此应认为是一种私法行为；公司设立登记发生于发起人与登记主管机关之间，应纳入公法范畴。 （3）法律要求不同。公司设立行为既包括要式行为（制定章程），也包括非要式行为（发起人协议）；而公司设立登记一律为要式行为，法律对登记的时间、内容、程序、申请人资格大都有强行规定。 （4）法律效力不同。在设立过程中，只要还没有核准登记，就只能称为“设立中公司”；而公司一经核准登记就取得法人资格。;2、公司设立与公司成立;例：某股份有限公司，于1998年8月28日由全体发起人制订的公司章程规定：公司采取募集设立方式。待募集期满后，该公司依法按时召开了创立大会，该创立大会于1999年3月25日结束。随后，该公司董事会便于4月15日向公司登记机关递交设立登记申请，公司登记机关于5月10日核准了该股份有限公司的登记申请，并于6月6日通知申请人，同时发给《企业法人营业执照》。该股份有限公司的成立日期应是哪一天？ A1998年8月28日 B1999年3月25日 C1999年5月1日 D1999年6月6日 答案：D。我国《公司法》规定：公司的成立日期是公司营业执照签发日期。;;二、公司设立的特征与性质;（二）性质（我国公司法的规定）;三、公司设立的法律政策;3、核准设立主义。是指公司设立除了符合公司法规定之外，还必须经国家授权的行政机关审查核准。该设立原则过于严格，除了有限度地保留外，已逐渐被准则主义所取代。 4、准则设立主义。是指公司法预先规定公司的设立条件，只要符合设立条件，公司即可登记成立。该原则主要是为了适应19世纪末20世纪初资本主义社会经济迅速发展的要求。 5、一般意义上的准则主义称为单纯准则主义。与此相对应还有一种严格的准则主义。所谓严格的准则主义，一是严格公司设立的法定条件，加重设立人的法律责任；二是加强司法机关、行政主管机关对公司设立的监督。这主要是为了避免单纯准则主义的放任的缺陷。;（二）我国的规定与实践;;第二节 公司设立的具体制度;一、公司设立的方式;2.募集设立 ;（二）我国的规定与实践;二、设立条件;1.人的条件;（1）有限责任公司的发起人（股东）人数 各国公司法一般对设立有限责任公司的股东人数有所限制，大致有三种情况： 一是采取单重限制的方式，即只对股东人数的最高额或最低额作出限制。如：英国规定股东人数最高不能超过50人，但无最低限额。意大利公司法规定私人有限责任公司股东人数最低不得少于2人，但无最高限制。 二是采取双重限制的方式，即既限制股东人数的最高额又限制股东人数的最低额，如：我国台湾地区公司法在2001年修订前规定为5——21人。 三是完全不对股东人数作出限制，如：美国1996年《统一有限责任公司法》规定，一个或一个以上的人均可向州务秘书处交存组织章程，组织有一个或更多成员的有限责任公司。;我国公司法规定;（2）股份有限公司的发起人人数。;2.资本条件;3.组织条件;三、设立程序;（二）制定公司章程;理论探讨：公司章程与公司设立协议的区别？;二者规定事项发生不一致时，以谁为准？为什么？;（三）确定股东;（四）交纳出资和验资;（五）确定公司的组织机构;（六）公司设立登记;需要说明的是，在通常情况下，只要符合公司法规定的设立公司的条件，就可以直接到工商行政管理部门申请设立登记。 但是，对某些特殊的行业和公司则需要在申请前获得相关批准。《公司法》第6条第二款：法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。如：金融性的公司需要经人民银行批准；经营食品、餐饮的公司需要经卫生防疫部门审批。此外，《公司法》93条第二款：以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件。;答：不合法。该公司的设立没有经过登记程序，取得合法的营业执照，不具有合法的法人资格，其成立无效。本案中，某国有企业把公司设立等同于设立一个内部机构，违反了法定程序。;2、某国有企业拟改制为有限责任公司。除5个法人股东作为发起人外，拟将企业的190名员工都作为改制后公司的股东，上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东。根据我国公司法的规定，该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式？ A可将企业改制为有限责任公司，由上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份B可将企业改制为股份有限公司，由上述法人股东和自然人股东以发起方式设立C企业员工不能持有