民事诉讼整理的.doc

民事诉讼，是人民法院根据当事人的请求，保护当事人正当权利和合法权益的审判程序制度。 【与和解、诉讼外调解、仲裁相比，民事诉讼有如下几个特征：1、民事诉讼的主体是法院和诉讼参与人；2、民事诉讼所解决的纠纷是民事纠纷。民事纠纷是指平等主体之间因财产关系、人身关系所涉及的个体权益而发生的争议。它是社会生活中产生的一种矛盾，这种矛盾的产生，是源于不同的民事主体，对同一民事权利或民事权益有不同的看法或主张。 从总体上看，各类民事纠纷有两个共同的特点：第一，民事纠纷主体在民事法律关系上地位是平等的。第二，民事纠纷的主体对自己的民事权利享有处分权。3、民事诉讼的基本的内容，是法院和诉讼参与人所进行的诉讼活动，以及在活动过程中产生的法律关系。4、民事诉讼的整个过程由若干个诉讼阶段组成。】 民商事仲裁是指当事人在自愿的基础上达成协议，将纠纷提交非司法机构的第三者审理，第三者就纠纷居中评判是非，并作出对争议各方均有约束力的解决纠纷的制度、方式。 诉讼和仲裁的相同点： 1、都是由中立的第三者作出具有终局性效力并具有强制力的裁判的纠纷解决途径。 2、程序性和规范性较强 仲裁和诉讼的相似或相同点更多的表现在个案上。仲裁员与法官在个案上行使职权的方式相似，都是运用对抗性程序审理案件的裁判者，而且都应该做到公正。故此，仲裁程序的进行与一审诉讼程序是相似的；仲裁员居中裁决与法官判案也是类似的；有效的法院判决与仲裁裁决对当事人的法律效力亦是相同的。 两者的区别在于： 主体不同。民事诉讼中，法院是代表国家参加民事诉讼的，它是民事纠纷的裁决者，在诉讼中居于中立的地位，由人民法院的审判员主持；仲裁没有法院参加，而是由仲裁机构这一民间机构进行仲裁，由仲裁员主持。 2、管辖权基础不同。法院是行使审判权的国家司法机关，诉讼管辖权的确立不以当事人是否愿意接受为必要条件。而仲裁实行协议管辖，只有当事人订立了有效的仲裁协议，仲裁机构或者仲裁员才能受理并审理案件。诉讼实行地域管辖、级别管辖等原则；仲裁不实行地域管辖和级别管辖，当事人可以任意选定仲裁机构或仲裁员。 3、遵循的主要法律不同。民事诉讼主要遵循民事诉讼法的规定解决处理民事纠纷；仲裁主要遵循仲裁法的有关规定处理争议。 3、纠纷范围不同。各类民事纠纷都可以采用民事诉讼这一纠纷解决机制，仲裁的受理范围则不如民事诉讼广泛，如涉及人身关系的民事纠纷就不适用仲裁方式解决。仲裁严格限于请求的范围，仲裁员的全能仅限于此；而诉讼则不完全如此，虽然辩论注意的影响越来越大，但法官还是有一定的干预权。 4、启动条件不同。仲裁的前提条件是双方当事人有仲裁协议，而民事诉讼则不需要协议。 5、程序不同。民事诉讼实行开庭审理、公开审理以及两审终审等制度；而仲裁一般也实行开庭仲裁，但经当事人同意也可进行书面审理，其审理和裁决原则上不公开，并且实行一裁终局。在作出结论时，民事诉讼一般实行合议制，当合议庭成员在评议和决议时，具有同等的权利；当合议庭成员意见不一致时，实行少数服从多数的原则；仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见做出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。仲裁员有决定仲裁程序的权利。 6、仲裁中不能列第三人，而诉讼中可以追加第三人。 7、限于仲裁协议的相对性和仲裁程序的保密性原则，仲裁案件不能合并审审理，要一个个制作判决书，而诉讼中可以共同诉讼，制作同一个判决书。仲裁的答辩只能消极的反对当事人的请求，只有提出反请求才能抵消对方的请求；诉讼中除反诉外，答辩在当事人诉请范围内可以抵消一部分请求，如互相违约情形。 8、事实认定上，仲裁员的自由裁量权大于法官。诉讼一般都有严格的证据规则，而仲裁没有明确的证据规则，除了受制于程序外，几乎没有约束。 二、解决民事纠纷的几种方式 和解、调解和审判的关系（07综合） 【答题要点：和解、调解和审判，是在第一审普通程序中出现的概念，此题的考察范围主要也是在那里，但在答题末尾必须提到民事纠纷与解决方式的适应性。】 民事纠纷的解决，可以通过当事人自己、社会和国家三种渠道。 当事人自己解决民事纠纷，主要有两种方式：一是避让，二是和解。 由社会介入解决民事纠纷：诉讼外调解和仲裁。诉讼外调解，是指民事纠纷的双方当事人在第三方的主持下，就争议的问题进行协商并达成协议的行为。仲裁是指民事纠纷的双方当事人达成协议，一致同意将争议提交第三方，由第三方对争议予以裁断的行为。仲裁的特点：（1）对象和范围的特定性。（2）程序的相对规范化。（3）审理和裁决原则上不公开。（4）过程与结果既与当事人的意愿相联系，又与国家的司法制度密切相关。 由国家介入的解决民事纠纷：民事诉讼。民事诉讼，是指法院在民事纠纷的双方当事人及其他诉讼参与人的参加下