论行政强制法上的比例原则.pdfVIP

Sept ,2006 甘肃理论学刊 2∞6 年 9 月 NO.5 General 177 Gansuηleorv Research 第 5期总第 177 期 圈圈且咽盹咀黯圈斟翘圃 论行政强制法上的比例原则 屠建学 (甘肃行政学院法学部，兰州 730010) [摘 要] 比例原则是行政法中的叩·项撞要原则，但在我国已有的行政立法巾，并没有对比例原则做出明确规定。去年出台的 《行政强制法草案》在我国行政立法中首次明确规定了比例原则。何谓比例原则?该原则的基本内容有哪些?本文将通过对比例原 则的涵义、法律渊源、基本内容等的分析来了解该原则以期在实践中正确运用。 〔关键诩] 行政强制;比例原则;子段;目的 [中图分类号]四12. 101 [文献标识码]A [文章编号J1003-1307(2006)05-0119-02 会采取总成本高于总利益的行为。在大陆法中，这项 一、比例原则的基本涵义 任务是通过对于段与日的之间关系的衡量，甚至是对 行政强制法上所称比例原则，也称最小损失原则。 其含义是行政强制除要有法律根据外，行政主体还必 两者各自所代表的、相互冲突的利益之间的+~í均水实 须埠择以最小损害行政管理相对人的方式进行。从实 现的，也就是借助比例原则进行有效的控制。 一般地说，行政权力必须合比例的思想，最早可以 体上说，行政主体依法实施行政强制当以实现行政 上溯至 1215 年英因的自由大宪章中关于犯罪与处罚 管理所摆求的目标为限。从程序上说，行政强制主体 应具有衡平性之规定，即人民不得因为轻罪而受到重 所采取的手段与柴达到的目标之间必须有对应关系， 罚。{曰比例原则的直接渊湘、则是 19 世纪德国的警察 要扣押商店里的违禁品，不能将违禁品以外的所有商 品都扣押。从比例原则中延伸出行政强制的必要性、 法学。其最初含义是指警察权力的行使只有在必要时 相称性、合理性、最小损失性的要求。德国行政法的鼻 才能限制公民的权利，也即警察在对公民做出任何不 祖奥托麦耶在其薯名的《德国行政法》一书中，揭示了 利之处分时，都必须以侵害公民权利最小的方式为 之。l勺953 年，德国的《联邦行政强制执行法》在该泌 行政权运用中的一条重要原理，即行政权追求公益应 有凌驾私益的优越性，但仔政权对公民的侵权必须符 的第9 条第(2)款规定强制方法必须与其目的保持适 合目的性，并采取最小损害之方法，这就是所谓的比 当比例。决定强制方法时，应当尽可能考虑使当事人 例原则。[I] 和公众受最小损害。[3J 二、比例原则的法律渊摞 德因是世界上对比例原则规定的最为全国的国 比例原则产生于对自由裁量权限制的现实需求。 家。除德罔外，很多行政法比较发达的回家也规定了 自由裁最权是行政主体所拥有的一项十分重要的权 该原则。如奥地利《行政强制法》规定执行官署行使 力，但在具体的行政执法实践中，也大量存在辛苦该权力 强制权力，应注意以最轻