渎职犯罪中牵连犯的处罚原则_刘丽.pdf

2013 ·10 （上） ◆法学研究 渎职犯罪中牵连犯的处罚原则 刘 丽 摘 要 实践中国家机关工作人员的渎职犯罪往往与经济犯罪相伴而生。但我国刑法总则对牵连犯没有做出原则性规定， 刑法分则对不同罪名之间的牵连关系又规定了不同的处罚原则，给司法者执法办案造成了困惑。本文在梳理我国刑法中 牵连犯的处罚原则的基础上，提出在司法实践中常出现的渎职犯罪中牵连犯的处罚，应当从有利于实践掌握和判断，按照 刑法罪责刑相适应的基本原则，对于法律有明确规定的依据法律规定处罚，对于法无明文规定的，应当对其数罪并罚。 关键词 渎职 牵连犯 数罪并罚 作者简介：刘丽，北京市西城区人民检察院公诉二处副处长。 ( ) 中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1009-0592 20 13 10-023-02 实践中国家机关工作人员的渎职犯罪往往与经济犯罪相伴 性不会小于独立的数罪。牵连犯是指以实施某一犯罪为目的，而 而生，特别是受贿罪。但对于行为人渎职后收受财物，或因收受 其犯罪的方法行为或结果行为又触犯了其他罪名的情形。据此 财物而渎职的牵连行为该如何定罪处罚，一直以来都是司法者的 可以看出牵连犯的特征：一是行为的复数性。即构成牵连犯必须 一大困惑。我国刑法总则对于牵连犯及其处罚没有做出原则性 具备两个以上的行为，各行为均符合完整的犯罪构成要件。二是 规定，刑法分则对于不同罪名之间的牵连关系又规定了不同的处 数行为的异质性。即数行为侵犯数个法益，触犯了刑法上的数罪 罚原则。概括起来有以下几种：一是从一重罪处罚，如《刑法》第 名。三是数行为之间具有牵连关系。体现为手段与目的、原因与 208 条第2 款非法购买增值税专用发票或者购买伪造的增值税 结果的关系。四是犯罪目的的终极同一性。即尽管每个不同的 专用发票又虚开或者出售的，直接按重罪虚开增值税专用发票、 行为有其不同的犯罪目的，但不同行为间的最终的犯罪目的是同 出售伪造的增值税专用发票或非法出售增值税专用发票罪定罪 一的。从上述四个特征可以看出，牵连犯无论从形式上还是从实 处罚。二是从一重罪从重处罚，如《刑法》第253 条第2 款邮政工 质上都属于数罪，只不过因为数行为之间的牵连关系成为数罪中 作人员私自开拆、毁弃邮件、电报又从中盗取财物的，即以盗窃罪 的一种特殊情况。那么牵连犯与无牵连关系的数个独立的犯罪 定罪并从重处罚。三是按照重罪的加重犯处理，如拐卖妇女、儿 在本质上并无根本的差异，其社会危害性及行为人的主观恶性与 童，又奸淫被拐卖的妇女的，或者又诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫 完全独立的数罪亦没有程度上的差异。且牵连犯由于其目的行 的，即定拐卖妇女、儿童罪，适用10 年以上有期徒刑、无期徒刑或 为的终极同一性，行为人往往是为了达到目的，而不择手段，不计 者死刑的加重法定刑。四是数罪并罚，如《刑法》第 198 条规定投 后果。对于这样的行为若仅以一罪处罚难以匡扶法律之正义，更 保人、保险人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险 难以体现罪责刑相适应的刑法基本原则。 金，投保人、受益人故意造成保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保 第三，对牵连犯实行数罪并罚不违背重复评价原则。禁止重 险金，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。我国传 复评价是刑罚裁量的一项基本原则。这就要求我们实践者在司 统理论上对于牵连犯的处罚主张从一重罪论处，这也是大多数司 法时，对同一行为事实只能进行一次构成要件评价，必须禁止对 法者在实践中处理牵连犯问题的指导思想。也有观点认为应当 法条所规定的、已经将其影响刑罚轻重考虑在内的因素，再度作 将牵连犯的理论废除。我们认为，在理论上探讨牵连犯的存废是 为刑罚裁量事实予以评价，或作为加重或减轻刑罚的依据。对于 毫无意义的，因为不管牵连犯的概念是否存在，在实践中牵连犯 牵连犯依照其方法行为与目的行为、原因行为与结果行为分别触 的事实情形都是确确实实存在的。那么对于渎职罪与受贿罪的 犯的罪名数罪并罚，是对数个不同的行为事实进行侵犯数个法益 牵连关系，在理论认识不一，法律规定大相径庭的情况下，我们所 的不