论对企业设立登记审核中行政自由裁量行为的规制——以《合伙企业法》第十条的实施为视角.pdfVIP

2011年3 月 经济论坛 Feb. 2011 总第488 期第03 期 Econ明咀c Forum Gen .488 No.03 论对企业设立登记审核中行政自由裁量行为的规制 一一以〈合伙企业法〉第十条的实施为视角 文/王乐宇 {摘 要】商事主体法定原则是商事登记制度的基础，它充分反映出私法本性的商法开始伴生公法性成分。 各国商事登记的类型不尽相同。我国对商事登记种类的规定大同小异，散见于一些法规、规章中。因提升行 政效率所需，各国行政机关的工作人员大都可以在一定情况下行使自由裁量权。不过，这种权力应当受到合 理规制。我国《合伙企业法 (第十条)规定了合伙企业的设立登记制度，体现了行政效率原则。但在申请 人申请设立合伙企业时，何为‘能够当场登记，何为‘不能够当场登记，企业登记机关的工作人员掌握 着的自由裁量权能否理性行使，决定了行政效率的最终实现程度。因此，我国相关立法应对合伙企业设立登 记中‘能够当场登记的情形做出明晰界定。 [关键词]商事主体法定:商事登记;设立登记;合伙企业:行政自由裁量 [i乍者简介]王乐字，内蒙古财经学院副教授，中央民族大学博士研究生，研究方向:民商法学、经济法学。 -、商事登记制度的源起与本质 在着相当大的差异。例如，按我国法律规定，普通 合伙企业的合伙人对企业负债应承担无限责任或无 (一)商事主体公示法定一一商事登记制度的 源起 限连带责任，而有限责任公司的股东对企业负债只 商事主体法定原则是现代商法的基本原则之 承担有限责任;有限责任公司的决策机构是股东会 且不必须设立，而股份有限公司的决策机构为必设 一，主要包括商事主体类型法定、商事主体内容法 的股东大会。 ‘商事主体内容法定导致了两个必然 定和商事主体公示法定三个方面。商事主体类型法 定是指法律明确限定在市场上进行经营活动的商事 结果:其一，合法存在的商事主体必须在内容上符 主体的组织形式，当事人创设商事主体只能在法律 合法律对其所作出的特定要求。其二，对商事主体 内容的不同法律要求，构成了不同类型商事主体彼 预设的组织形式框架内进行选择，如若不然，其创 此之间的根本性差异，形成了不同类型商事主体自 设的组织体不享有商事主体资格。因国情、法律相 身的特点。①商事主体公示法定是指商事主体的成 异，国与国间的商事主体类型并不完全一致。例 立必须按照法定程序向社会公开，否则不得用以对 如，无限责任公司、两合公司和股份两合公司虽在 很多西方国家被认可为商事主体，但在我国，这些 抗善意第三人。可见，商事主体公示法定是保障交 经济组织至今仍不享有合法地位。反之，我国长期 易第三人知情权的需要，对于维护交易安全有着重 以来作为商事主体存在的集体企业、个体工商户、 要意义。从某种程度上说，正是商事主体公示法定 原则造就了商事登记制度，促成了商事交易合法性 农村承包经营户等，在西方国家商事主体类型里也