《建设工程结算纠纷法律实务》——北京律师学院讲座定稿.ppt

四、 建设工程结算纠纷造价司法鉴定 【案例2】双方都不申请造价鉴定的如何处理？【按照举证规则】 北京高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第32当事人对工程价款存在争议，既未达成结算协议，也无法采取其他方式确定工程款的，当事人双方均不申请鉴定的，法院应当予以释明，经释明后对鉴定事项负有举证责任的一方仍不申请鉴定的，应承担举证不能的不利后果。 鉴定过程中，一方当事人无正当理由在规定期限内拒绝提交鉴定材料或拒不配合，导致鉴定无法进行，经法院释明不利后果后其仍拒绝提交或拒不配合的，应承担举证不能的不利后果。 评：鉴定启动方式体现了当事人主义，法院不得依职权启动鉴定。法院对负有举证责任一方释明后，该方不申请，承担举证不能的不利后果。 持有材料或负有配合义务的一方，释明后仍不提供材料或配合，承担举证不能的不利后果。 四、 建设工程结算纠纷造价司法鉴定 【案例3】当事人在诉前共同委托鉴定的效力如何认定？ 依据《证据规则》第28条。 当事人诉前已经共同选定具有相应资质的鉴定机构对建设工程作出了相应的鉴定结论，诉讼中一方当事人要求重新鉴定的，一般不予准许，但有证据证明该鉴定结论具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定情形除外。【除外指的是重新鉴定的情形】 当事人诉前共同委托造价鉴定或审计的，应当尊重合意，一般不得以重新鉴定方式推翻既有鉴定意见。 【法院准许重新鉴定的情形】申请一方当事人有证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许重新鉴定申请：（1）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（2）鉴定程序严重违法的；（3）鉴定结论明显依据不足的；（4）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。   五、建设工程结算纠纷相关案例  五、建设工程结算纠纷相关案例 【案例4】事后签证的法律效力问题 1995年7月31日，二建与开发公司就唐山大厦工程签订建设工程施工合同。合同约定了有关工程质量要求与处罚办法、结算依据、合同价款及支付方式等，工程造价暂估为人民币2800万元，执行《93定额》及其当地造价主管部门颁布的文件规定并以经审定竣工结算报告作为结算依据。 1995年8月，工程开工。1998年9月25日，工程通过竣工验收。 1998年12月15日，工程筹建处会同现场监理部对两年前施工的围护桩水平支撑因变更增加的工程量补做了签证。 1999年2月1日，二建与开发公司就结算问题达成补充协议，约定:在结算前，对施工过程中手续不全之处采用补签证的方法解决。 但在竣工结算过程中，发包人认为上述事后签证不能反映当时施工的真实情况，没有效力，不能作为结算依据。二建认为应作为结算依据，双方屡次协商未果后，二建向法院提起诉讼。 【法院判决】：事后补签的法律性质属于双方对前头行为的追认。只要反映的是客观事实就应该没有问题，是有效的。 【解析】1、法律没有禁止，是对以前事实的追认；2、如果合同约定不事后追认，可适用司法解释签证规定。 五、建设工程结算纠纷相关案例 【案例5】建设工程施工合同纠纷案件中让利承诺书效力的认定 【案情简介】? 2006年3月1日，巴山公司通过公开招投标中标奥林花园一期工程，随即依据招投标文件与信德公司订立《建设工程施工合同》，约定：信德公司将奥林花园一期工程交给巴山公司施工，合同价款4500万元，合同价款可调整，调整方法为施工图纸加变更、签证，根据定额工程量按实计算，材料价格按约定方式计算。同时，双方还签订一份《房屋建设工程质量保修书》，约定：质保金为工程总价的3％，保修期满后15日内无息返还；属于保修范围、内容的项目，承包人应当在接到保修通知之日起7日内派人保修；承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理。2006年4月1日，巴山公司向信德公司出具一份《承诺书》，承诺对奥林花园工程予以让利，具体内容为：奥林花园一期5号楼、6号楼按工程决算总额让利20％；4号楼、7号楼、8号楼及地下车库附属工程让利20％。2007年8月15日，奥林花园一期工程经竣工验收合格，但双方因工程款纠纷诉至法院。 【?两审法院裁判情况】 让利承诺书本质上是“黑合同”，承诺书无效。法律依据《招投标法》第46条 【解析】区别黑白合同?1、让利时间点；2、让利有无理由；3、让利幅度；4、是否构成实质性变更。实务中，投标让利；标后让利；结算让利。  四、建设工程结算纠纷相关案例 【案例6】本案固定总价是以投标价、中标通知还是以施工合同为准？ 【基本案情】 某汽车集团有限公司投资建设发动机厂房项目，以公开招标方式选拨施工企业，某建筑施工企业按