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第二章 合同法律基础 本章要点： 1.《合同法》总则的基本内容：合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的违约责任、合同的变更和转让、合同权利义务终止等合同法律基础知识及简单应用。 2.与建设工程相关的法律规范，包括担保的一种形式、工程保险的种类、合同的公证与鉴证、合同的仲裁及程序。 第一节 合同法律基础 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。其本质是一种合意，必须有两个以上意思表示一致的民事法律行为。而且当事人作出的意思表示必须合法，这样才能具有法律效力。 合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间在设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范总称。 一、合同的订立 《合同法》第13条规定“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。” 1.要约 1）要约的概念 要约是希望和他人订立合同的意思表示。 2）要约的要件 ①内容具体确定； ②表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 具体分析要具备以下条件： （1）要约是特定当事人以缔结合同为目的的意思表示 （2）要约应包含在被接受时就受其约束的意旨 （3）要约内容应当确定，能够在当事人之间建立起债权债务关系 3）要约的方式 一般采用通知方式（口头通知或书面通知），一方当事人也可以向相对人发出加盖公章或者签字的合同书作为要约。 4）要约的效力 要约生效的时间为要约到达受要约人时生效。 5）要约的失效 （1）拒绝要约的通知到达要约人； （2）要约人依法撤销要约； （3）承诺期届满，受要约人未做出承诺； （4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。 6）要约的撤回与撤销 （1）要约的撤回 要约的撤回是指要约人阻止要约发生效力的意思表示。 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 在要约生效前对发送的要约的修改，其效果等于原要约的撤回，新要约的产生。 （2）要约的撤销 ①撤销的含义。是要约人消灭要约效力的意思表示。 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 在要约生效后、承诺生效前对要约的修改，其效果等于旧要约的撤销，新要约的产生。 要约的撤销和要约撤回的区别： 目的上，撤销在于消灭要约的效力；撤回在于阻止要约生效。 时间上，撤销是在要约生效之后，承诺发出之前；撤回是在要约生效之前。 若承诺生效，则合同成立，要约既不能撤回，也不能撤销，否则就等于允许当事人撕毁合同。 ②不得撤销的情形。 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。 7）要约邀请与要约的区别 （1）要约邀请的概念和表现形式 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。 （2）要约和要约邀请的区别 最根本的区别在于：受要约人有承诺权；受要约邀请人没有承诺权。 ２.承诺 1）概念 承诺是受要约人同意要约的意思表示。是对要约的接受，是受要约人同意要约中的全部条款，向要约人作出的同意按要约成立合同的意思表示。 2）承诺的条件 （1）承诺是对要约同意的意思表示 （2）承诺必须是受要约人向要约人作出答复 （3）承诺必须是不附条件的同意要约的各项条款 （4）承诺应当是在要约确定的期限内到达要约人 《合同法》第23条规定： 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达： ①要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； ②要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。 3）承诺期限的计算 《合同法》第24条规定： 要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 4）承诺的方式 《合同法》第22条规定：承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。 （1）通知方式 （2）行为可以构成承诺 5）承诺的生效 《合同法》第26条规定：承诺通知到达要约人时生效，承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。 承诺的生效时间，我国采取到达主义。 6）承诺的撤回 承诺的撤回，是阻止承诺发生效力的意思表示。 《合同法》第27条规定：承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 承诺可以撤回，但不可以撤销！因为《合同法》第25条规定：承诺生效时合同成立！ 7）承诺的内容 （1）对承诺内容的要