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第二章 商事组织法 第一节 商事组织的基本形式 一、商事组织概述 商事组织有时也被称为“商事企业”，是指能够以自己的名义从事营业性活动，并享有权利，承担义务的经济组织。商事组织是随着商品经济的发展逐渐形成的。 根据商事组织的表现形式，可将西方国家的商事组织划分为个人企业、合伙企业和公司这三种基本形式。三种形式各有自己的法律特征和利弊。? 二、个人企业 个人企业又叫独资经营或个人营业，是指由一名个人出资者单独出资并对其经营管理承担民事法律责任的企业。 个人企业的法律特征是： 个人企业本身一般不是法人组织，不具有独立的法人资格；企业的财产权和出资者的经营权相结合；出资人对企业进行独资、独营、独管，对企业债务承担无限清偿责任；这种企业形式为数众多，约占西方国家企业总数的80％，但其规模较小，营业额只占全部营业额的不到10％，在国民经济中不起主要作用 。 三、合伙企业 合伙企业又叫合伙经营，是指由两个以上的合伙人共同出资、共同经营、共享利润、共担风险的企业。 合伙企业的法律特征是：所有合伙人对企业财产共同拥有，共同经营，共同负无限连带清偿责任，是一种“人的组合”； 合伙企业本身一般不是法人组织（除个别国家外），合伙人通过协议组建合伙，并以此规定各自的权利和义务；每个合伙人都是企业的代理人，有权代表企业对外开展各种经营业务；合伙企业规模较小，适用于中小型企业，处于不稳定的状态，合伙人的死亡、退出或破产等都将导致合伙的解散。 合伙企业多分布在小商业、服务行业和零售业。它是适应资本主义上升时期而产生的一种组织形式，虽然现在仍存在这种形式，但大量地区已为公司所代替。 大陆法对合伙的法律规定集中在民商法典中，如法国的（民法典）、德国的《商法典》均对合伙作了具体规定；英美法对合伙的法律规定表现为单行法规，如英国1890年和1907年的《合伙法》，美国各州对合伙都有法律规定，后于1914年制定（统一合伙法）和《统一有限合伙法》。 公司的法律特征是： （1）公司是具有独立法人资格的商事组织。 （2）公司是以营利为目的的法人实体。 （3）公司是社团法人。 （4）公司是依照法定的条件和程序设立的商事组织。 （5）公司是享有民事权利、承担民事义务并以自己的名义行使诉讼权利的商事组织。 2．公司的种类 公司可从不同的角度进行分类。其中，最主要的一种分类是按公司承担责任的方式将公司划分为： （1）无限责任公司。指由两个以上股东组成，全体股东对公司债务承担无限连带清偿责任的公司。其主要法律特征是：公司可以不拥有注册资本；账目不受外界查验；股东有权直接参加管理；股东对公司的债务负无限连带责任。 （2）有限责任公司。 指由法律规定的一定人数组成的，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对其债务承担责任的公司。 有限责任公司的法律特征是：股东人数有一定的限制；不得公开发行股票、债券以向社会公开募集资本；股份不得随意转让给第三人，股金不得任意抽减；公司股东对公司债务只负有限责任；公司账目一般不公开，属“封闭型”公司。 机构简单，资本额较少，适合于中小型企业。 （3）两合公司 指由有限责任股东和无限责任股东混合组成的公司。这种公司形式只为大陆法所专有，如德国、日本和我国台湾地区较多。两合公司兼有无限责任公司以个人信用为基础和有限责任公司以股东资本为基础的双重性质。英美法不采用两合公司这种组织形式，而采用“有限合伙”形式，但它不具有法人资格 （4）股份有限公司。 股份有限公司是指公司资本划分为等额股份，发起人向社会公开发行股票募集资本，股东对公司债务负有限责任的公司。 股份有限公司的法律特征是：公司资本划分为等额股份，股东根据所持股份比例对公司享有权利；公司向社会公开发行股票，任何人均可通过购买股票成为股东； 公司股票可自由转让；股东一般不直接参与公司管理，管理权由董事会、经理等专门管理人员负责；公司账目必须公开，属“开放型”公司。 股份有限公司组织庞大严密，经济力量雄厚，适合于大型企业。 （5）股份两合公司。 股份两合公司，是指资本划分为股份，由一个或数个无限责任股东与以其所持股份为限对公司债务负责的有限责任股东联合组成的公司。这种公司是两合公司的特殊形式，多数国家未规定此种形式，实用性较小。 二、合伙企业的设立 1．合伙合同 合伙合同是合伙企业成立的必备条件。大陆法规定必须有明确协议，否则合伙关系不能成立；英美法规定可采用明示或默示的方式，前者是以协议表示成立合伙关系，后者是不订立明确的合伙协议，如果事实上符合一定条件，如几个人共同拥有财产，共同管理并分享收益等，即使没有直接表示要建立合伙关系的协议，也视为合