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企业经营管理中的合同法律问题漫谈谭 启 平2011年8月11日 一、合同的概念及合同法律问题的重要性 （一）合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议（《合同法》第2条）。 具有合同法律意义的文件：协议、会议纪要、备忘录、悬赏广告、调解书等。 （二）合同法律问题的重要性 1.现代社会是一个合同社会。“在商业时代，财富多半是由合同构成的”（美国：罗斯科·庞德）； 2. 现代公司的经营管理活动，对合同的签订、管理水平提出了更高的要求； 3.我国合同法的立法和理论不断丰富和发展； 4. 各类主体既往的合同实践提供了许多经验和值得总结的范本（成功和失败）。 二、合同签订中应注意的问题 （一）合同结构的完整性 1.开头 （1）合同当事人的名称或姓名； （2）合同目的； （3）根据（法律、政府会议纪要等）； （4）平等自愿、协商一致达成协议 。 2.基本条款 （1）标的； （2）数量； （3）质量； （4）价款或报酬； （5）履行期限、地点和方式； （6）违约责任； （7）法律适用； （8）解决争议的方法（仲裁、诉讼） 3.结尾 （1）合同附件（清晰列举）； （2）合同份数，正、副本的效力； （3）合同成立、生效条件（签字、盖章、批准、公证、鉴证等）； （4）补充协议效力； （5）合同签订地点（与管辖权可能关联）； （6）签字（法定代表人或委托代理人）、盖章（单位公章或合同专用章）； （7）签订日期。 （二）合同签订中的特别注意事项 1.合同主体问题 容易忽略，但特别重要！ 特别注意： （1）当事人名称（包括联合体）； （2）代理人及其授权委托书（有效期、代理权限、委托人的签字及公章）； （3）以公司的销售公司、工程部、项目部等名义并加盖相应公章的合同效力问题（应有对应的证明公章合法性的依据）。 2.合同条款的完整性 （1）合同范本的参考； （2）解除合同的条件约定； （3）违约责任； （4）交易习惯； （5）合同成立与生效条件。 3.招标文件、投标书、合同的一致性问题 例1：重庆轨道交通FAS/BAS工程合同案 招标文件确定的招标范围：“系统测试包括各子系统的调试、整个系统的联调。”  北京城建投标文件：有对应的要约响应，并明确 “报价表中包括系统竣工验收前所产生的全部费用” ； 合同：合同约定的工程范围不再进行费用调整 。 例2：泉州凤山石材案 招标书→加工费； 投标书→加工费→ 切割、打磨加工工艺加工费； 合同→ 未单列加工费； 合同履行中→提出磨边、倒角、拉槽（防滑带）的费用。 4.合同文件及其效力顺序 （1）合同（协议书） （2）专有条款 （3）通用条款（一般条款） （4）招标书； （5）投标书； （6）技术规范； （7）会议纪要及协议 案例：中航二司仲裁案 合同协议书约定，下列文件应视为构成并作为阅读和理解本协议书的组成部分： （1）本合同协议书及附件（含合同谈判中澄清文件）； （2）中标通知书； （3）投标书及投标书附录（含承包人在评标期间递交和确认并经业主同意的对有关问题的补充资料和澄清文件等，如果有）； （4）合同专用条款（含数据表和招标文件补遗书中与此有关的部分，如果有）； （5）合同通用条款； （6）技术规范（含招标文件补遗书中与此有关的部分，如果有）； （7）图纸（含招标文补遗书中与此有关部份，如果有）； （8）标价的工程量清单； （9）投标书附表（辅助资料表）； （10）构成合同组成部分的其他文件。 上述文件将互相补充，若有不明确或不一致之处，以上列次序在先者为准。 在上列文件中，针对未付款利息的承担，投标书附录约定的利率为0.1‰天，专用条款数据表约定为不计利息。 5.合 同 的 形 式 （1）书面形式； （2）口头形式； （3）数据电文形式； （4）其他形式。 三、合同履行中应注意的问题 （一）合同的全面履行 1. 合同一经签订生效，在当事人之间即具有法律效力； 2. 合同应当得到正确全面的履行； 3.注意履行抗辩权的行使 。 （二）履行主体变更问题 1.债权让与； 2.债务承担； 3.概括承受（债权与债务一并转让）。 （三）内容变更问题 1.补充协议； 2.承包商申报表；